本文為2013年招標師考試考試《招標采購案例分析》教材招標案例分析重點詳細闡述，希望本文能夠幫助您更好的全面學習2013年招標師考試的重點知識!

[案例3.18]合同違約及不可抗力條款分析

[背景]某項目招標文件所附合同的部分內容如下：

(1)合同價款支付方式

協議生效后10日內，甲方向乙方支付合同總價款的20%;……

逾期付款的，按日0.3%o的利率予以處罰。

(2)不可抗力

不可抗力，是指那些合同簽訂后發生的雙方無法控制和不可預見的事件，但不包括雙

方的違約或疏忽。包括地震、海嘯、洪水、火山爆發、臺風等因自然原因引發的重大災

害，戰爭、瘟疫、地區性罷工，恐怖活動等人為重大災害，以及其他程度與發生原因與之

相稱的事件。

[問題]

(1)合同價款支付的有關約定是否妥當?簡要說明理由。

(2)合同當事人能否約定不可抗力的范圍?發生不可抗力的法律后果是什么?

[分析]該案例考核的要點主要是合同條款的設置，主要表現為不夠規范，易產生爭

議。分述如下：

(1)期間的起算及逾期付款的處理：

關于期間的起算日，在合同履行及爭議解決中非常重要，應做規范表述。常見的表述

如“X X后X X日內”，或者直接表述為.：‘X X日內”，起算日未寫明或不明確的，均不

夠規范。規范的表述為“X X之日起X X日內”。此外，“處罰”一般認為是公法概念，

私法上用違約責任或者支付違約金的概念，如最高人民法院的司法解釋一般用“逾期付

款違約金”的概念。

(2)不可抗力：

對于不可抗力，《民法通則》與《合同法》均作出了定義：是指不能預見、不能避免

并不能克服的客觀情況。關于不可抗力的范圍，國際上并無統一的解釋，《合同法》也未

作列舉，可由合同當事人在合同訂立時具體約定。一般有概括式、列舉式和綜合式(概

括加列舉)三種規定方法。綜合式的表述兼具明確性與靈活性，較為常用。不可抗力的

法律后果主要是責任承擔問題。一般而言，不可抗力對于履行一方是免責事由。

[參考答案]

(1)合同支付期間的起算日設置不妥，即“協議生效后l0日內”的表述不妥。“協

議生效后”并非一個具體的時間點，具有不確定性，易引發爭議?？筛臑?ldquo;協議生效之

日起l0日內”。

約定“處罰”不妥。應將“予以處罰”改為“追究違約責任”，或“支付違約金”。

合同是地位平等的雙方當事人簽訂的合同，雙方的權利義務是一致的。處罰是公法上的概

念，只有公權力才能夠對違反社會規則的人進行處罰。而合同是私法上的概念，在訂立以

及履行合同的過程中雙方地位是平等的，一方不能對另一方進行處罰。因此，合同中約定

的應當為違約條款，違約方應承擔的是違約責任，本案例具體表現為支付違約金，而不是

處罰。

(2)關于不可抗力的范圍，《合同法》僅概括表述，未作列舉，可由合同當事人在合

同訂立時具體約定。

因不可抗力不能履行合同或者造成他人損害的，不承擔民事責任，法律另有規定的除

外。發生不可抗力，致使不能實現合同目的，當事人可以解除合同。因不可抗力不能履行

合同的，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規定的除外。當事人

遲延履行后發生不可抗力的，不能免除責任。當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應

當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理期限內提供證明

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