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司法考試卷一國際私法考點:沖突規范

發表時間:2015/10/8 14:31:28 來源:互聯網 點擊關注微信:關注中大網校微信

沖突規范的結構

(1)沖突規范的構成:范圍或連接對象(沖突規范要調整的民商事法律關系或所要解決的法律問題),系屬或沖突原則(規定沖突規范中“范圍”所適用的法律),關聯詞。例如,合同締結方式(范圍)依(關聯詞)合同締結地法(系屬)。

(2)連結點:沖突規范借以確定某一法律關系應適用什么法律的根據。如遺產的法定繼承適用被繼承人死亡時的住所地法,住所地為連接點。

客觀的連結點(住所、國籍、慣常居所、物之所在地、行為地、履行地、法院地)和主觀的連接點(當事人的意思,主要用于確定合同關系的法律適用);

靜態的連結點(固定不變的連接點,不動產所在地以及涉及過去的行為或事件的連結點,如婚姻舉行地、合同締結地、法人登記地、侵權發生地)和動態的連結點(可變的連結點,如國籍、住所、居所、動產所在地)

(3)系屬公式:又稱沖突原則,包括:

屬人法;物之所在地法;行為地法(合同締結地,合同履行地法,婚姻舉行地法,侵權行為地法);當事人合意選擇的法律,法院地法,最密切聯系地法,旗國法。

根據國際私法的理論,下列哪些選項可以作為當事人屬人法的連結點?

A.國籍 B.住所C.經常居住地 D.行為地

☆A B C

沖突規范的類型

(1)單邊沖突規范:指明適用某國法律的沖突規范,例如,我國《中外合資經營企業法實施條例》規定,合營企業合同的訂立、效力、解釋、執行及其爭議的解決,均應適用中國的法律;

(2)雙邊沖突規范:沖突規范的系屬不直接規定適用內國法還是外國法,只是規定一個可推定的系屬,再根據這個系屬并結合民商事法律關系的具體情況去推定適用某法律的沖突規范。如合同方式依合同締結地法,其中合同締結地法是需要推定的系屬;

(3)重疊適用的沖突規范:系屬有兩個或兩個以上,且同時適用于某種民商事法律關系的沖突規范;必需適用的兩個法律規范中,其中有一個通常是法院地法。

(4)選擇適用的沖突規范:有兩個或兩個以上系屬,但只能選擇其中之一來調整。

無條件選擇適用的沖突規范,法律行為的方式適用行為完成地的法律,也可以適用調整行為效力的法律;只要符合該行為發生地的法律或支配該行為效力的準據法對行為方式所作的規定,均屬有效。

有條件選擇適用的沖突規范,例如:民法通則,涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律,涉外合同的當事人沒有選擇的,適用與合同有最密切聯系的國家的法律。

例如:我國民法通則第146條第1款規定:“侵權行為的損害賠償,適用侵權行為地法律。當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的,也可以適用當事人本國法律或住所地法律。”凡系屬允許選擇(如使用“或”“可”字眼)者為選擇適用的沖突規范。選擇適用的沖突規范包括任意選擇適用的沖突規范(或叫無條件選擇適用的沖突規范)和依次選擇適用的沖突規范(或叫有條件選擇適用的沖突規范)。

例1:下列選項中哪些法律規定屬于沖突規范?

A.不動產的所有權,適用不動產所在地法律B.中華人民共和國民法調整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產關系和人身關系C.扶養適用與被扶養人有最密切聯系的國家的法律D.中國已婚的公民,夫妻雙方在國外但未定居,一方向人民法院起訴離婚的,應由原告或被告原住所地人民法院管轄☆A C本題考沖突規范。

選項 A、C屬于沖突規范,B、D不屬于沖突規范,選項D關鍵之處要明白其法律關系并非涉外民事法律關系。

例2:指出下列沖突規范各屬于哪種類型的沖突規范。(1)夫妻財產制,在結婚時,夫為德國人,則依德國法。(2)侵權行為的損害賠償,適用侵權行為地法,但中華人民共和國法律不認為在中國境外發生的行為是侵權行為的,就不能作為侵權行為來處理。(3)涉外經濟合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律。涉外經濟合同當事人沒有選擇的,適用與合同有最密切聯系的法律。(4)夫妻之間的財產關系,依結婚時夫的本國法。

(1)單邊沖突規范。(2)重疊適用的沖突規范。(3)選擇適用的沖突規范。(4)雙邊沖突規范。

單邊沖突規范是指只有一個連接點,直接規定應適用內國法,或者直接規定只適用外國法的沖突規范。雙邊沖突規范是指不直接規定適用內國法或外國法,而只是規定一個可以推定的系屬,再根據此系屬,結合實際情況,推定應適用內國法或適用外國法。重疊適用的沖突規范是其系屬中有兩個或兩個以上國家的法律須同時適用于某種涉外民事關系的沖突規范。選擇適用的沖突規范是在其系屬中指出,在兩個或兩個以上可供選擇的國家的法律中,可選擇適用其中的一個。

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(責任編輯:lqh)

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