為了幫助廣大考生備考2014年國家司法考試，中大網校司法考試網特地整理了《行政法與行政訴訟法》考點供大家參考，希望給您的備考帶來幫助!

一、成文法在行政法法律淵源中的地位

原則上成文法是我國行政法的主要法律淵源，不成文法的法律解釋也是我國行政法的法律淵源。行政機關的行政慣例、法院的司法裁判以及學者的理論學說不能成為我國行政機關活動的法律根據，也不能成為評價行政活動合法性的準則。

二、行政法法律淵源的主要種類

1.憲法。憲法的規定在行政法的法律淵源體系中具有最高法律效力，憲法是國家的根本大法，規定國家的基本制度，是各項立法的依據。憲法包含的行政法規范主要有：

(1)關于公民基本權利和義務的規范。

(2)關于國家行政機關組織、基本工作制度和職權的規范。

(3)關于行政管理活動基本原則的規范。

(4)關于國有經濟組織、集體經濟組織、外資或合資經濟組織以及個體勞動者在行政活動中的權利、義務的規范。

此外，還有關于國家行政區域劃分和設立特別行政區的規范，關于國家發展教育、科學、醫療衛生、體育、文學藝術的規范等等。

2.法律，指全國人民代表大會及其常務委員會制定發布的基本法律和普通法律，其中80%以上是行政法的法律淵源。法律是對憲法中所規定的關于行政權力的獲得、行使和接受監督的原則性規范具體化。法律作為行政法的淵源僅次于憲法，具有較高的效力等級，是其他法律淵源的依據。

3.行政法規，指由國務院根據憲法和法律，按照行政法規的制定權限和制定程序發布的規范性文件。行政法規是對法律進行具體化的主要形式，其效力僅次于法律，高于其他法律淵源。根據國務院關于《行政法規制定程序條例》的規定，行政法規的名稱有"條例"、"規定"、"辦法"三種。也就是說，行政法規的表現形式僅限于此三種，國務院制定的不屬于此三種名稱的規范性文件不在行政法規之列，如決定、通知、通告等。記住這一點，對于掌握國務院行政法規與非行政法規的權限范圍非常重要。

4.地方性法規，指由省、自治區、直轄市人民代表大會及其常委會，較大的市的人民代表大會及其常委會，按照地方性法規制定權限和制定程序發布的規范性文件。省、自治區、直轄市人民代表大會及其常委會制定的地方性法規不得與憲法、法律和行政法規相抵觸，較大的市的人民代表大會及其常委會制定的地方性法規不得與憲法、法律、行政法規和本省、自治區的地方性法規相抵觸;可以根據本行政區域的具體情況和實際需要制定地方性法規。在等級效力上，地方性法規低于憲法、法律和行政法規;在地域效力上，其效力范圍也僅限于本行政區域以內。

5.自治條例和單行條例，指我國民族自治地方的人民代表大會按照自治條例和單行條例的制定權限和制定程序發布的規范性文件。自治區的自治條例和單行條例報全國人大常委會批準后生效;自治州、自治縣的自治條例和單行條例報省或自治區人大常委會批準后生效，并報全國人大常委會備案。

6.行政規章，分為國務院部門規章和地方政府規章。行政規章的數量大，適用范圍廣，是行政法的主要淵源之一。部門規章，是國務院各組成部門和具有行政管理職能的直屬機構，按照規章制定權限和制定程序發布的規范性文件。部門規章應當規定屬于執行法律或者國務院行政法規、決定命令的事項。在效力方面，等級效力低于法律和行政法規;地域效力可以及于全國。

地方政府規章，是省、自治區和直轄市、較大市的人民政府，根據地方政府規章的制定權限和制定程序發布的規范性文件。在規定范圍上有兩方面，一是為執行法律、行政法規、地方性法規的規定需要制定規章的事項;二是屬于本行政區域的具體行政管理事項。在效力方面，等級效力低于法律、行政法規和地方性法規，地域效力限于本行政區域。

7.國際條約和協定。我國批準或參加的國際條約，因其內容涉及我國的行政管理而成為行政法的淵源。根據中國加入世界貿易組織文件的相關規定，WTO協定和中國入世文件關于我國行政機關和其他有關機構權利義務的規定，應當轉化為中國的國內立法后才能作為行政法的法律淵源予以適用。

8.法律解釋。法律解釋，是指法律的規定需要進一步明確具體含義的，或者法律制定后出現新的情況，需要明確法律依據的情形，由法定機關根據法定程序對法律作出的解釋。

關于行政法的淵源，還有以下兩點大家需要特別注意：

一是根據行政訴訟法關于涉外行政訴訟法律適用的規定，國際條約優先于國內法律的適用，但根據我國加入WTO時的約定，國內法律優先于WTO規則的適用，只有在沒有國內立法時，才適用WTO規則。

二是必須是有權解釋的機關對作為上述行政法法律淵源的解釋，才可作為行政法的淵源，其他的無權解釋機關的解釋不得作為行政法的淵源。

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（責任編輯：lqh）

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