為了幫助廣大考生備考2014年國(guó)家司法考試，中大網(wǎng)校司法考試網(wǎng)特地整理了《刑法》考點(diǎn)供大家參考，希望給您的備考帶來(lái)幫助!

1、起因條件：存在現(xiàn)實(shí)的不法侵害。對(duì)于起因條件的理解，要點(diǎn)有三：

(1)“不法”：是指客觀違法，不要求不法侵害人具有責(zé)任。

第一，不法行為不限于犯罪行為，還包括其他一般違法行為(例如毆打行為)。

第二，不法行為并非任何違法犯罪行為，只能是具有攻擊性、破壞性、緊迫性而且采取正當(dāng)防衛(wèi)可以減輕或者避免危害結(jié)果的違法行為。

注意：針對(duì)采取防衛(wèi)行為根本不能減輕或者避免危害結(jié)果的違法行為(例如假冒注冊(cè)商標(biāo)罪、重婚罪、賄賂犯罪、單位犯罪本身)，則不允許正當(dāng)防衛(wèi)，否則成立相關(guān)犯罪。

第三，對(duì)未達(dá)到法定年齡、不具有責(zé)任能力的人的不法侵害，允許實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)，但應(yīng)當(dāng)盡量限制在必要的場(chǎng)合。

注意：對(duì)正當(dāng)?shù)摹⒑戏ǖ男袨椴辉试S進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。

(2)“侵害”：只有當(dāng)不法行為威脅法益時(shí)，才能對(duì)之進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)

第一，不法侵害包括故意的不法侵害和過(guò)失的不法侵害，還包括無(wú)過(guò)失的不法侵害行為 (對(duì)假想防衛(wèi)可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi))。

案例：聾啞人甲在狩獵時(shí)，誤將前方的張某當(dāng)作野獸正在瞄準(zhǔn)即將射擊;與甲一同狩獵、處在甲身后較遠(yuǎn)的乙發(fā)現(xiàn)了聾啞人的行為，于是向甲開(kāi)槍，打傷其胳膊，保護(hù)了張某的生命，乙的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)。

第二，不法侵害包括作為的不法侵害和不作為的不法侵害(例如不法侵害人非法侵入他人住宅，經(jīng)要求退去而不退去的)。

第三，對(duì)自己招致的不法侵害通常不能進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)(例如防衛(wèi)挑撥的情形)。

注意：如果輕微過(guò)失或者無(wú)過(guò)錯(cuò)地引起對(duì)方的侵害，或者預(yù)想只會(huì)引起對(duì)方的輕微反擊對(duì)方卻對(duì)重大法益(例如生命)進(jìn)行侵害時(shí)，有進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)的可能。

第四，不法侵害只能是人實(shí)施的不法侵害。

注意：如果飼主唆使其詞養(yǎng)的動(dòng)物侵害他人的，動(dòng)物只是詞養(yǎng)人進(jìn)行不法侵害的工具，將該動(dòng)物打死打傷的，屬于以給不法侵害人造成財(cái)產(chǎn)損害的方式進(jìn)行的正當(dāng)防衛(wèi)。如果法益遭受野生動(dòng)物侵害而進(jìn)行反擊的，不是正當(dāng)防衛(wèi)(有可能成立緊急避險(xiǎn))。

(3)“現(xiàn)實(shí)性”：客觀上真實(shí)存在不法侵害行為，而非主觀臆測(cè)。

假想防衛(wèi)：客觀上不存在現(xiàn)實(shí)的不法侵害，行為人誤認(rèn)為存在而進(jìn)行“防衛(wèi)”行為。

第一，假想防衛(wèi)屬于事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤問(wèn)題。

第二，假想防衛(wèi)絕對(duì)不成立故意犯罪。如果行為人主觀上有過(guò)失，成立過(guò)失犯罪;沒(méi)有過(guò)失，則屬于意外事件。

第三，行為人故意針對(duì)合法行為進(jìn)行反擊的，不是假想防衛(wèi)，成立相應(yīng)的故意犯罪。

2、時(shí)機(jī)條件：不法侵害必須正在進(jìn)行(已經(jīng)發(fā)生并且尚未結(jié)束)

(1)、開(kāi)始時(shí)間：原則上是不法侵害人著手實(shí)行不法侵害行為的時(shí)間，但有的情形即使沒(méi)有達(dá)到著手階段，如果存在法益侵犯的急迫性，也可以正當(dāng)防衛(wèi)(綜合說(shuō)，即著手說(shuō)與直接面臨說(shuō)相結(jié)合的學(xué)說(shuō))。

注意：有的犯罪的預(yù)備行為，可能是其他犯罪的實(shí)行行為，實(shí)施該行為的，可以認(rèn)定為不法侵害開(kāi)始。例如為了殺人而侵入他人住宅的，在不法侵害人開(kāi)始侵入他人住宅的時(shí)候，就可以針對(duì)已經(jīng)開(kāi)始的不法侵入住宅行為進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。

(2)、結(jié)束時(shí)間：法益不再處于緊迫、現(xiàn)實(shí)的侵害、威脅之中，或者說(shuō)不法侵害已經(jīng)不可能(繼續(xù))侵害或者威脅法益。具體表現(xiàn)為：

第一，不法侵害人已被制服或者已經(jīng)喪失了侵害能力。

第二，不法侵害人已經(jīng)自動(dòng)中止了不法侵害或者已經(jīng)逃離現(xiàn)場(chǎng)。

第三，不法侵害行為已經(jīng)造成了危害結(jié)果并且不可能繼續(xù)造成更嚴(yán)重的危害結(jié)果。

注意：

其一，只要是客觀上正在進(jìn)行的不法侵害，不管防衛(wèi)人事先是否已經(jīng)預(yù)見(jiàn)，事先是否作好防衛(wèi)準(zhǔn)備，都可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。

其二，財(cái)產(chǎn)性違法犯罪的特例問(wèn)題：被當(dāng)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)并同時(shí)受到追捕的財(cái)產(chǎn)性違法犯罪的侵害行為，一直延續(xù)到不法侵害人將其所取得的財(cái)物藏匿至安全場(chǎng)所為止;在這期間，追捕者可以使用強(qiáng)力將財(cái)物奪回，其行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)。

案例1：乙在某幢大樓安置了定時(shí)炸彈，甲為了迫使其說(shuō)出炸彈的準(zhǔn)確位置或者解除炸彈裝置，可以對(duì)其進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。

案例2：甲、乙、丙欲輪奸婦女丁，甲奸淫后，因?yàn)閾?dān)心被他人發(fā)現(xiàn)，三人強(qiáng)行將丁帶往另一地點(diǎn)，欲繼續(xù)實(shí)施侵害行為。在甲等人將丁帶往另一地點(diǎn)期間，丁與第三者可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。

(3)防衛(wèi)裝置：設(shè)立防衛(wèi)裝置后，遇到了正在進(jìn)行的不法侵害，該裝置針對(duì)正在進(jìn)行的不法侵害發(fā)揮作用制止了不法侵害，并且沒(méi)有超過(guò)必要限度時(shí)，就應(yīng)認(rèn)為是正當(dāng)防衛(wèi)。但是，設(shè)立防衛(wèi)裝置的行為所造成的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由設(shè)立者承擔(dān)(例如防衛(wèi)裝置導(dǎo)致無(wú)辜者傷亡的，設(shè)立者承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任)。

例如，(2002年試卷二第6題)甲外出時(shí)在自己的住宅內(nèi)安放了防衛(wèi)裝置。某日晚，乙撬門(mén)侵入甲的住宅后，被防衛(wèi)裝置擊為輕傷，甲的行為就屬于正當(dāng)防衛(wèi)。

注意：如果防衛(wèi)裝置本身危害公共安全，則為法律所禁止。

(4)防衛(wèi)不適時(shí)：不法侵害尚未開(kāi)始或者已經(jīng)結(jié)束，進(jìn)行所謂“防衛(wèi)行為”的情形。

第一，防衛(wèi)不適時(shí)包括事前加害(事前防衛(wèi))與事后加害(事后防衛(wèi))。

第二，防衛(wèi)不適時(shí)如果成立犯罪，根據(jù)情形，可能成立故意犯罪或者過(guò)失犯罪(根據(jù)案情，也有可能屬于意外事件)。

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（責(zé)任編輯：lqh）

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