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解析2011年司法考試《刑法》中爭議的兩道題

發(fā)表時間:2013/11/29 0:00:00 來源:中大網(wǎng)校 點擊關(guān)注微信:關(guān)注中大網(wǎng)校微信

   2010司法考試刑法真題中有意思,但又令人費解的題目,我們一起看看這兩道題 的爭議:

57.關(guān)于犯罪中止,下列哪些選項是正確的?

A.甲欲殺乙,埋伏在路旁開槍射擊但未打中乙。甲槍內(nèi)尚有子彈,但擔(dān)心殺人后被判處死刑,遂停止射擊。甲成立犯罪中止

B.甲入戶搶劫時,看到客廳電視正在播放庭審紀實片,意識到犯罪要受刑罰處罰,于是向被害人賠禮道歉后離開。甲成立犯罪中止

C.甲潛入乙家原打算盜竊巨額現(xiàn)金,入室后發(fā)現(xiàn)大量珠寶,便放棄盜竊現(xiàn)金的意思,僅竊取了珠寶。對于盜竊現(xiàn)金,甲成立犯罪中止

D.甲向乙的飲食投放毒藥后,乙嘔吐不止,甲頓生悔意急忙開車送乙去醫(yī)院,但由于交通事故耽誤一小時,乙被送往醫(yī)院時死亡。醫(yī)生證明,早半小時送到醫(yī)院乙就不會死亡。甲的行為仍然成立犯罪中止

「答案」AB

「解析」在犯罪既遂結(jié)果出現(xiàn)前,行為人自動放棄犯罪或者采取措施有效避免了既遂結(jié)果的出現(xiàn)的,成立犯罪中止。認定犯罪中止的核心是行為人在自認為有選擇余地的情況下“自動”放棄犯罪。

A:甲實施殺人行為的過程中,在還可以繼續(xù)實施的情況下,由于“擔(dān)心殺人后被判處死刑”,遂放棄犯罪。由于行為人的擔(dān)心的是“日后”可能的處罰,在當(dāng)時仍然有選擇繼續(xù)實施的余地,所以甲放棄犯罪具有自動型,成立故意殺人罪中止。

B:甲入戶搶劫的過程中,客觀上可以繼續(xù)進行搶劫,主觀上也認識到了這一點,但因為“看到客廳電視正在播放庭審紀實片,意識到犯罪要受刑罰處罰”,于是放棄犯罪。此處行為人也是擔(dān)心 “日后”可能的處罰而放棄,在當(dāng)時有選擇繼續(xù)犯罪的余地,所以甲成立搶劫罪中止。

C:行為對象轉(zhuǎn)換,是指行為人在實行犯罪的過程中,有意識地將原先設(shè)定的行為對象,轉(zhuǎn)移到另一行為對象上。分為三種情況:(1)如果行為對象的轉(zhuǎn)換依然處于同一犯罪構(gòu)成內(nèi),而且法益主體沒有變更,則不影響對既遂的認定。案例中甲原打算盜竊乙家巨額現(xiàn)金,入室后發(fā)現(xiàn)大量珠寶,便放棄盜竊現(xiàn)金的意思,僅竊取了珠寶。行為對象由現(xiàn)金變?yōu)橹閷殻紝儆诒I竊罪中的“公私財物”,法益主體是同一人。甲的行為就是此種類型的行為對象轉(zhuǎn)換,仍然成立盜竊罪的既遂。

(2)如果行為對象轉(zhuǎn)換導(dǎo)致法益主體變更,但是法益屬于非專屬法益(可以在不同主體間讓渡的法益)的,也只成立一罪的既遂。如甲意欲盜竊乙的手機,傾入乙丙合住的房間后,只盜竊了丙的手機。雖然法益主體變更,但是行為對象屬于財產(chǎn),是非專屬法益。則甲只成立盜竊罪既遂。

(3)如果行為對象轉(zhuǎn)化,導(dǎo)致個人專屬法益(不可以在不同主體間讓渡的法益)的主體變化,或者導(dǎo)致法益性質(zhì)變化,就屬于另起犯意,應(yīng)該數(shù)罪并罰。如甲意欲****乙女,深夜侵入乙家,發(fā)現(xiàn)在乙家的丙女更漂亮,就只****了丙女。此處女子的性自主權(quán)屬于專屬法益,則甲成立對乙女的****罪中止和對丙女的****罪既遂。再如甲為了搶劫普通財物,對乙使用暴力,在強取財物中,發(fā)現(xiàn)乙還有槍支,便使用暴力僅奪取了槍支。此處法益的性質(zhì)由財產(chǎn)權(quán)變化為槍支管理秩序,甲成立搶劫中止和搶劫槍支罪既遂。

D:當(dāng)犯罪行為實施后,行為人采取措施阻止結(jié)果的發(fā)生,但是由于介入要素導(dǎo)致結(jié)果仍然出現(xiàn)的:(1)如果采取的措施本身是足以防止危害結(jié)果的發(fā)生的,如果介入因素割斷了原行為和危害結(jié)果之間的因果關(guān)系的,仍然成立中止。如果是行為人防止結(jié)果發(fā)生的行為,本身又構(gòu)成犯罪,則對新罪獨立處罰。(2)如果介入要素并未隔斷因果關(guān)系,或者原措施本身不足以阻止危害結(jié)果發(fā)生的,則不成立中止,仍然是既遂。

案例中甲已經(jīng)實施完畢犯罪行為,在既遂結(jié)果出現(xiàn)前采取措施阻止結(jié)果發(fā)生,由于交通事故耽誤了救治時間,導(dǎo)致死亡結(jié)果仍然出現(xiàn)。此處交通事故的出現(xiàn)確實是介入因素,但是被害人并不是完全因交通事故而死(如被撞死),而是先前的中毒與之后的延誤治療兩個因素疊加導(dǎo)致。屬于多因一果的關(guān)系范疇。則被害人的死亡結(jié)果與行為人的投毒行為的因果關(guān)系仍然存在,則行為人甲成立故意殺人罪既遂。

如果案例中的被害人是在交通事故中被撞死了,則死亡結(jié)果可以獨立的歸責(zé)于交通肇事行為,與投毒行為隔斷了刑法上的因果關(guān)系,則甲成立故意殺人罪中止和交通肇事罪(可能的)。

60.關(guān)于毒品犯罪,下列哪些選項是正確的?

A.明知他人實施毒品犯罪而為其居間介紹,代購代賣的,即使沒有牟利目的,也成立販賣毒品罪

B.為便于隱蔽運輸,對毒品摻雜使假的行為,或者為了銷售,去除毒品中的非毒品物質(zhì)的行為,不成立制造毒品罪

C.甲認為自己管理毒品不安全,將數(shù)量較大毒品委托給乙保管時,甲、乙均成立非法持有毒品罪

D.行為人對同一宗毒品既走私又販賣的,量刑時不應(yīng)重復(fù)計算毒品數(shù)量

「答案」ABCD

「解析」根據(jù)2008年12月最高人民法院《全國部分法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀要》中取得的共識,“明知他人實施毒品犯罪而為其居間介紹,代購代賣的,無論是否牟利,都應(yīng)以相關(guān)毒品犯罪的共犯論處。” 即既可能成立販賣毒品罪的共犯(代賣),也可能成立非法持有毒品罪的共犯(代購)。A選項的結(jié)論是“成立販賣毒品罪”,說法不嚴謹。雖然司法部參考答案為正確選項,但與犯罪構(gòu)成原理以及司法實踐不一致。

制造毒品指使用毒品原植物制作成毒品,包括精制、轉(zhuǎn)化、調(diào)制毒品。同樣根據(jù)《全國部分法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀要》形成的共識,為便于隱蔽運輸,對毒品摻雜使假的行為,或者為了銷售,去除毒品中的非毒品物質(zhì)的行為,不是制造毒品的行為,不成立制造毒品罪。

非法持有毒品罪指明知是毒品而非法持有且數(shù)量較大的行為。持有并不要求直接持有,即介入第三者時,也不影響持有的成立。行為人將數(shù)量較大毒品委托給他人保管時,行為人為間接持有,他人為直接持有。所以C選項中甲、乙均成立非法持有毒品罪。

走私、販賣、運輸、制造毒品罪是選擇性罪名,行為人實施四個行為中多個行為時,也只成立一罪,如果走私、販賣毒品不是同一宗,則數(shù)量累加,如果行為人對同一宗毒品既走私又販賣的,則只成立走私販賣毒品罪,量刑時不應(yīng)重復(fù)計算毒品數(shù)量。

中大網(wǎng)校司法考試網(wǎng)(mining4africa.com/sifa/)預(yù)祝廣大司法考試考生順利通過2012年國家司法考試

(責(zé)任編輯:liushengbao)

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