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第四章 證券法律制度

第一節(jié) 證券法律制度概述

《中華人民共和國證券法》(以下簡稱《證券法》)由第九屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)(以下簡稱全國人大常委會(huì))第6次會(huì)議于1988年12月29日通過，經(jīng)第十屆全國人大常委會(huì)第11次會(huì)議于2004年8月28日修正、第十屆全國人大常委會(huì)第18次會(huì)議于2005年10月27日修訂，修訂后自2006年1月1日起施行。《證券法》的立法宗旨是：規(guī)范證券發(fā)行和交易行為，保護(hù)投資者的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和社會(huì)公共利益，促進(jìn)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。《證券法》2005年的大幅修訂，進(jìn)一步完善了證券發(fā)行、交易的各項(xiàng)制度，加強(qiáng)了對投資者權(quán)益的保護(hù)，強(qiáng)化了證券統(tǒng)一監(jiān)管措施，有利于促進(jìn)資本市場的發(fā)展完善。

一、證券與證券市場

(一) 證券的概念及特征

證券是以證明或設(shè)定權(quán)利為目的所作成的一種書面憑證。法律意義上的證券，是指各類記載并代表一定權(quán)利的法律憑證，用以證明持有人有權(quán)依其所持憑證記載的內(nèi)容而取得相應(yīng)的權(quán)益。證券包括有價(jià)證券和憑證證券兩大類，其中，憑證證券不能作為財(cái)產(chǎn)使用，不能流通。因此，流通中的證券都是有價(jià)證券。一般認(rèn)為，有價(jià)證券由廣義和狹義之分：

1. 廣義的有價(jià)證券，是指證明持券人享有一定的經(jīng)濟(jì)權(quán)益的書面憑證，包括三種：

(1) 資本證券，是證明持有人享有一定的所有權(quán)或債權(quán)的書面憑證，表明持券人對一定的本金帶來收益享有請求權(quán)，如股票、債券、證券衍生品種等;

(2) 貨幣證券，是證明持券人享有一定的貨幣索取權(quán)的書面憑證，分為商業(yè)證券和銀行證券，如匯票、本票、支票等;

(3) 商品證券，是證明持券人享有一定的商品請求權(quán)的書面憑證，取得這種證券就等于取得這種商品的所有權(quán)，如提貨單、運(yùn)貨單、倉庫棧單等。

2. 狹義的有價(jià)證券，是指資本證券，即具有一定票面金額，證明持券人享有一定的所有權(quán)或債權(quán)的書面憑證以及具有等同于書面效力的憑證。

本章介紹的“證券”僅指資本證券這一狹義的有價(jià)證券。《證券法》規(guī)范的證券也只限于資本證券的范疇，具體包括：

(1) 在中國境內(nèi)發(fā)行和交易的股票、公司債券以及國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券;

(2) 上市交易的政府債券和證券投資基金份額;

(3) 發(fā)行、交易的證券衍生品種。

證券具有以下幾個(gè)方面的特征：

(1) 證券是一種投資憑證。證券是投資者權(quán)利的載體，投資者權(quán)利通過證券記載，并憑借證券獲取相應(yīng)的收益;

(2) 證券是一種權(quán)益憑證。證券體現(xiàn)一定的權(quán)利：股票體現(xiàn)的是股權(quán)，債券則代表著債權(quán);

(3) 證券是一種可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利憑證。證券具有流通性，其持有者可以隨時(shí)將證券轉(zhuǎn)讓出售，以實(shí)現(xiàn)自身的權(quán)利。

(二) 證券的種類

根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，證券可以分為不同的種類。按照經(jīng)濟(jì)性質(zhì)不同，證券可以分為基礎(chǔ)證券和金融衍生證券。其中，股票、債券和投資基金屬于基礎(chǔ)證券，是證券市場的主要交易對象。金融衍生證券，是指由基礎(chǔ)證券派生出來的證券交易品種。目前，我國證券市場上流通的證券種類主要有：股票、債券、投資基金份額、認(rèn)股權(quán)證和期貨等。

1. 股票

股票是股份有限公司簽發(fā)的，證明股東所持股份的憑證。我國證券市場上流通的股票有人民幣普通股(A股)和境內(nèi)上市外資股(B股)，另外，中國境內(nèi)注冊的公司還可以發(fā)行境外上市外資股。

(1) 人民幣普通股(A股)，是指由中國境內(nèi)注冊的股份有限公司發(fā)行，供境內(nèi)機(jī)構(gòu)、組織或個(gè)人(不含臺(tái)、港、澳地區(qū)投資者)以人民幣認(rèn)購和交易的普通股股票。

(2) 境內(nèi)上市外資股(B股)，是指在中國境內(nèi)注冊的股份有限公司向境內(nèi)外投資者發(fā)行、籌集外幣資金并在中國境內(nèi)證券交易所上市交易的股票。

(3) 境外上市外資股，是指在中國境內(nèi)注冊的公司在境外上市的股票，包括H股(香港上市)、N股(紐約上市)、L股(倫敦上市)、S股(新加坡上市)等。

2. 債券

債券，是指政府、金融機(jī)構(gòu)、公司企業(yè)等單位依照法定程序發(fā)行的、約定在一定期限還本付息的有價(jià)證券，交易方式由現(xiàn)券交易和回購交易。我國證券市場流通的債券有國債、央行票據(jù)、短期融資券、金融債、企業(yè)債、公司債、可轉(zhuǎn)換公司債券、資產(chǎn)支持證券等。就發(fā)行量而言，央行票據(jù)、國債和政策性銀行金融債是一級市場的主要品種，三者的發(fā)行量達(dá)90%以上。

3. 證券投資基金份額

證券投資基金份額，是指基金投資人持有基金單位的權(quán)利憑證。證券投資基金，是指通過公開發(fā)售基金份額籌集資金，由資金托管人托管，由基金管理人管理和運(yùn)用資金，為基金份額持有人的利益，從事股票、債券等金融工具組合方式進(jìn)行的一種利益共享、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)的集合證券投資方式。基金托管人由依法設(shè)立并取得托管資格的商業(yè)銀行擔(dān)任，基金管理人由依法設(shè)立的基金管理公司擔(dān)任。證券投資基金，依照其運(yùn)作方式不同，可以分為封閉式基金和開放式基金。

(1) 封閉式基金，是指經(jīng)核準(zhǔn)的基金份額在基金合同期限內(nèi)固定不變，基金份額可以在依法設(shè)立的證券交易場所交易，但基金份額持有人不得申請贖回的基金。

(2) 開放式基金，是指基金份額總額不固定，基金份額可以在基金合同約定的時(shí)間和場所申購或者贖回的基金。

開放式基金包括股票型基金、債券型基金、貨幣型基金、混合型基金和合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者(QDII)基金、傘形基金、交易型開放式指數(shù)基金、上市開放式基金等。

4. 認(rèn)股權(quán)證

權(quán)證，是指證明持有人擁有特定權(quán)利的契約，持有權(quán)證的投資者有權(quán)在到期時(shí)(或到期前)以約定價(jià)格買入或賣出特定證券。按照未來權(quán)利的不同，權(quán)證可以分為認(rèn)購權(quán)證和認(rèn)沽權(quán)證，分別表明未來買入權(quán)利和未來賣出權(quán)利的權(quán)證。

認(rèn)股權(quán)證，是指股份有限公司給予持證人的無限期或在一定期限內(nèi)，以確定價(jià)格購買一定數(shù)量普通股份的權(quán)利憑證。認(rèn)股權(quán)證是持證人認(rèn)購公司股票的一種長期選擇權(quán)，本身不是權(quán)利證明書，其持有人不具備股東資格，認(rèn)股權(quán)證的收益主要來自其依法轉(zhuǎn)讓的收益。

5. 期貨

期貨是一種跨越時(shí)間的交易方式。買賣雙方透過簽訂標(biāo)準(zhǔn)化合約，同意按約定的時(shí)間、價(jià)格與其他交易條件，交收指定數(shù)量的現(xiàn)貨。

按照現(xiàn)貨標(biāo)的物的種類不同，期貨可以分為商品期貨與金融期貨：

(1) 商品期貨，由上海期貨交易所、鄭州商品交易所、大連商品交易所負(fù)責(zé)經(jīng)營，主要品種有農(nóng)產(chǎn)品期貨、金屬期貨和能源期貨。

(2) 金融期貨，由中國金融期貨交易所負(fù)責(zé)經(jīng)營，主要品種有外匯期貨、利率期貨和股指期貨等。

(三) 證券市場的結(jié)構(gòu)和要素

證券市場是指證券發(fā)行與交易的場所，具有直接交換權(quán)利、利益和風(fēng)險(xiǎn)的特征，在籌集資本、引導(dǎo)投資、配置資源方面有著不可替代的獨(dú)特功能。

1. 證券市場的結(jié)構(gòu)

證券市場的結(jié)構(gòu)，是指證券市場的構(gòu)成及其各部分之間的量比的關(guān)系。證券市場的結(jié)構(gòu)包括縱向結(jié)構(gòu)和橫向結(jié)構(gòu)：

(1) 證券市場的縱向結(jié)構(gòu)，是指按照有價(jià)證券進(jìn)入市場的順序而形成的結(jié)構(gòu)，包括發(fā)行市場和交易市場：發(fā)行市場，又稱“一級市場”或“初級市場”，是發(fā)行人以籌集資金為目的，按照一定的發(fā)行條件和程序，向投資者出售證券所形成的市場;交易市場，又稱“二級市場”或“次級市場”，是已發(fā)行的證券通過買賣、轉(zhuǎn)讓交易實(shí)現(xiàn)流通轉(zhuǎn)讓的場所。

(2) 證券市場的橫向結(jié)構(gòu)，是指依據(jù)有價(jià)證券的品種而形成的結(jié)構(gòu)，包括股票市場、債券市場、投資基金市場以及金融衍生品市場等。

2. 證券市場的要素

證券市場的要素，包括證券市場參與者、證券市場交易工具和證券交易場所等。

(1) 證券市場參與者，包括證券發(fā)行人、證券投資者(機(jī)構(gòu)投資者和個(gè)人投資者)、上市公司、證券中介機(jī)構(gòu)(證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)、會(huì)計(jì)師事務(wù)所和律師事務(wù)所)、證券交易場所(證券交易所和無形交易場所)、證券自律性組織(證券交易所和證券業(yè)協(xié)會(huì))、證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)等。

(2) 證券市場交易工具，包括經(jīng)允許發(fā)行、交易的各種類型的證券品種。

(3) 證券交易場所，包括證券交易所以及柜臺(tái)交易市場、第三市場和第四市場等。

除了上海證券交易所(以下簡稱上交所)和深圳證券交易所(以下簡稱深交所)外，我國還有如下市場：① 中國證券交易系統(tǒng)有限公司經(jīng)營管理的NET系統(tǒng)和全國證券自動(dòng)報(bào)價(jià)系統(tǒng)(STAQ系統(tǒng))等代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)，但交易日益萎縮;② 柜臺(tái)交易市場(OTC)，是指在交易所以外的各種證券交易機(jī)構(gòu)柜臺(tái)上進(jìn)行的證券交易市場;③ 第三市場，是指非交易所會(huì)員在交易所以外從事大筆證券交易而形成的市場;④ 第四市場，是指機(jī)構(gòu)投資者之間在交易所以外直接進(jìn)行大筆證券交易而形成的市場。

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