(二) 《合同法》對格式條款的使用限制

《合同法》從三個方面對格式條款的使用予以限制：

1. 提供格式條款一方的義務

提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務，并有提示說明的義務，應當采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責任的條款，按照對方的要求對該條款予以說明。如果提供格式條款的一方違反上述規定，導致對方沒有注意免除或限制其責任的條款，對方當事人可以向人民法院申請撤銷該格式條款。

2. 某些格式條款無效

包括：(1) 提供格式條款的一方免除其責任，加重對方責任，排除對方主要權利的條款無效。(2) 格式條款具有《合同法》第五十二條規定的情形時無效，這些情形包括：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;惡意串通，損害國家、集體或者第三人的利益;以合法形式掩蓋非法目的;損害社會公共利益;違反法律、行政法規的強制性規定。(3) 格式條款具有《合同法》第五十三條規定的情形時無效，這些情形包括：有造成對方人身傷害的免責條款;有因故意或重大過失造成對方財產損失的免責條款。

3. 對格式條款的解釋

對格式條款的理解發生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋;格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。

五、合同訂立的方式

根據《合同法》規定，當事人采取要約、承諾方式訂立合同。合同是當事人之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議，當事人對合同的內容經過協商、達成一致意見的過程，就是通過要約、承諾完成的。要約與承諾制度的規定，使合同的成立有了一個較為具體的標準，可以更好地分清各方當事人的責任，正確而恰當地確定合同的成立，充分保障當事人的權益，鼓勵交易，減少糾紛，使合同當事人和司法機關在解決合同糾紛時都有所遵循。

(一) 要約

要約是一方當事人以締結合同為目的，向對方當事人提出合同條件，希望對方當事人接受的意思表示。當一方當事人向對方提出合同條件，作出簽訂合同的意思表示時，稱為“要約”。發出要約的當事人稱為要約人，要約所指向的對方當事人則稱為受要約人。

1. 要約應具備的條件

(1) 內容具體確定。發出要約的目的在于訂立合同，要約人必須是能夠確定的;受要約人一般也是特定的，但在一些場合，要約人也可以向不特定人發出要約。要約的內容必須具有足以使合同成立的主要條件，包括主要條款，如標的，數量，質量，價款或者報酬，履行期限、地點和方式等，一經受要約人承諾，合同即可成立。如果要約內容含混不清，內容不具備一個合同的最基本的要素，即使受要約人承諾，也會因缺乏合同的主要條件而使合同無法成立。

(2) 必須是特定人所為的意思表示。要約是要約人向相對人(受要約人)所作出的含有合同條件的意思表示，旨在得到受要約人的承諾并成立合同，只有要約人是特定的人，受要約人才能對之承諾。

(3) 要約必須向相對人發出。要約必須經過相對人的承諾才能成立合同，因此要約必須是要約人向相對人發出的意思表示。相對人一般為特定的人，但在特殊情況下，對不特定的人作出又不妨礙要約所達目的時，相對人也可以是不特定人。

(4) 表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。要約是一種法律行為，要約人發出的要約的內容必須能夠表明：如果對方接受要約，合同即告成立。

2. 要約邀請

要約邀請是希望他人向自己發出要約的意思表示。要約邀請與要約不同，要約是一個一經承諾就成立合同的意思表示;而要約邀請的目的則是邀請他人向自己發出要約，自己如果承諾才成立合同。要約邀請處于合同的準備階段，沒有法律約束力。實踐中要約與要約邀請往往很難區別，《合同法》規定，寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書等都屬于要約邀請，商業廣告的內容符合要約規定的，視為要約。

3. 要約生效時間

要約到達受要約人時生效。采用數據電文形式訂立合同，收件人指定特定系統接收數據電文的，該數據電文進入該特定系統的時間，視為到達時間;未指定特定系統的，該數據電文進入收件人的任何系統的首次時間，視為到達時間。要約到達受要約人，并不是指要約一定實際送達到受要約人或者其代理人手中，要約只要送達到受要約人通常的地址、住所或者能夠控制的地方(如信箱等)即為送達。反之，即使在要約送達受要約人之前受要約人已經知道其內容，要約也不生效。

4. 要約的效力

要約一經生效，要約人即受到要約的約束，不得隨意撤銷或對要約加以限制、變更和擴張。法律賦予要約這種效力，目的在于保護受要約人的合法權益，維護交易安全。

受要約人在要約生效時即取得承諾的權利，即取得了依其承諾而成立合同的法律地位，所以受要約人可以承諾，也可以不承諾。

5. 要約的撤回、撤銷與失效

要約撤回是指要約在發出后、生效前，要約人使要約不發生法律效力的意思表示。法律規定要約可以撤回，原因在于這時要約尚未發生法律效力，撤回要約不會對要約人產生任何影響，也不會對交易秩序產生不良影響。由于要約在到達受要約人時即生效，因此撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。

要約撤銷是指要約人在要約生效后、受要約人承諾前，使要約喪失法律效力的意思表示。撤銷要約的通知應當在受要約人發出承諾通知之前到達受要約人。也就是說，要約已經到達受要約人，在受要約人作出承諾之前，要約人可以撤銷要約。由于撤銷要約可能會給受要約人帶來不利的影響，損害受要約人的利益，法律規定了兩種不得撤銷要約的情形：(1) 要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;(2) 受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同做了準備工作。

要約失效是指要約喪失法律效力，即要約人與受要約人均不再受其約束，要約人不再承擔接受承諾的義務，受要約人也不再享有通過承諾使合同得以成立的權利。《合同法》規定了要約失效的情形：(1) 拒絕要約的通知到達要約人。受要約人接到要約后，通知要約人不同意與之簽訂合同，則拒絕了要約，在拒絕要約的通知到達要約人時，該要約失去法律效力。(2) 要約人依法撤銷要約。(3) 承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。要約中確定了承諾期限的，超過這個期限不承諾，則要約失效;要約中沒有規定承諾期限的，在通常情況下，要約發出后一段合理時間內不承諾的，要約失效。(4) 受要約人對要約的內容作出實質性變更。發生這種情況即為反要約，反要約是一個新的要約，提出反要約就是對原要約的拒絕，使原要約失去效力，原要約人不再受該要約的約束。

(二) 承諾

承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾應當具備以下條件：(1) 承諾必須由受要約人作出。如由代理人作出承諾，則代理人須有合法的委托手續。要約和承諾是一種相對人的行為，只有受要約人享有承諾的資格，所以承諾必須由受要約人作出。(2) 承諾必須向要約人作出。受要約人承諾的目的在于同要約人訂立合同，所以承諾只有向要約人作出才有意義。(3) 承諾的內容必須與要約的內容一致。承諾是受要約人愿意按照要約的內容與要約人訂立合同的意思表示，所以要取得成立合同的法律效果，承諾就必須在內容上與要約的內容一致。(4) 承諾必須在有效期限內作出。要約在其存續期間內才有效力，其中包括一旦受要約人承諾便可成立合同的效力，所以承諾必須在此期間內作出。

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（責任編輯：xll）

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