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第五節(jié) 違反證券法的法律責(zé)任

違反證券法的法律責(zé)任(以下簡(jiǎn)稱(chēng)證券法律責(zé)任)包括民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任和經(jīng)濟(jì)法責(zé)任等諸多責(zé)任類(lèi)型。違反證券法一般采取“雙罰制”，即同時(shí)處罰違反證券法的單位主體，以及其中直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員。對(duì)于違反證券法的行為，執(zhí)法主體包括證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、依法履行監(jiān)督管理職責(zé)的機(jī)構(gòu)或者部門(mén)、國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)以及縣級(jí)以上人民政府等;證券民事訴訟由有管轄權(quán)的中級(jí)人民法院受理。鑒于證券法律責(zé)任的設(shè)計(jì)雖然詳細(xì)繁瑣，但在責(zé)任設(shè)計(jì)上有不少共同之處，為了更好地掌握證券法律責(zé)任，本節(jié)將對(duì)證券法律責(zé)任及相關(guān)配套制度進(jìn)行整合。

一、證券法律制度概述

(一) 證券法律責(zé)任的主體

《證券法》規(guī)定的可能承擔(dān)證券法律責(zé)任的主體主要有：

(1) 未經(jīng)允許從事證券業(yè)務(wù)的主體。

(2) 發(fā)行人、上市公司或其控股股東、實(shí)際控制人。

(3) 上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、持有上市公司股份5%以上的股東。

(4) 收購(gòu)人或其控股股東。

(5) 保薦人。

(6) 其他法定信息披露義務(wù)人。

(7) 證券交易內(nèi)幕信息的知情人或非法獲取內(nèi)幕信息的人。

(8) 法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止參與股票交易的人員。

(9) 證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)或其工作人員。

(10) 證券服務(wù)機(jī)構(gòu)(包括投資咨詢(xún)機(jī)構(gòu)、財(cái)務(wù)顧問(wèn)機(jī)構(gòu)、資信評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)和會(huì)計(jì)師事務(wù)所)或其工作人員。

(11) 證券業(yè)協(xié)會(huì)、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或其工作人員。

(12) 單位責(zé)任主體中直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員。

(13) 國(guó)家工作人員。

(二) 證券法律責(zé)任的類(lèi)型

證券法律責(zé)任的類(lèi)型，包括民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任和經(jīng)濟(jì)法責(zé)任。由于證券法規(guī)范主要由強(qiáng)制性規(guī)范構(gòu)成，因此，證券法律責(zé)任主要以行政責(zé)任、經(jīng)濟(jì)法責(zé)任等法律責(zé)任為主，但是，不同類(lèi)型的證券法律責(zé)任中同一性質(zhì)的責(zé)任承擔(dān)形式，以民事責(zé)任優(yōu)先。為此，證券法明確規(guī)定：“違反證券法規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰款、罰金，其財(cái)產(chǎn)不足以同時(shí)支付的，先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。”鑒于依照證券法收繳的罰款和沒(méi)收的違法所得全部上繳國(guó)庫(kù)，這一規(guī)定體現(xiàn)了證券法優(yōu)先保護(hù)投資者合法權(quán)益的立法宗旨。

二、違反證券法的民事責(zé)任

違反證券法的民事責(zé)任的主要表現(xiàn)形式是“賠償”，包括賠償責(zé)任和連帶賠償責(zé)任。歸責(zé)原則包括無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任、嚴(yán)格責(zé)任和過(guò)錯(cuò)責(zé)任等。

(一) 虛假陳述行為的民事責(zé)任

發(fā)行人、上市公司公告的招股說(shuō)明書(shū)、公司債券募集辦法、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、上市報(bào)告文件、年度報(bào)告、中期報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任;發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和其他直接責(zé)任人員以及保薦人、承銷(xiāo)的證券公司，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的除外;發(fā)行人、上市公司的控股股東、實(shí)際控制人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

為正確審理虛假陳述民事賠償案件，最高人民法院于2002年12月26日通過(guò)《關(guān)于審理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》，規(guī)定了一般規(guī)定、受理與管轄、訴訟方式、虛假陳述的認(rèn)定、歸責(zé)與免責(zé)事由、共同侵犯責(zé)任、損失認(rèn)定和附則等。

1. 虛假陳述證券民事賠償案件，是指證券市場(chǎng)投資人以信息披露義務(wù)人違反法律規(guī)定，進(jìn)行虛假陳述并致使其遭受損失為由，而向人民法院提起訴訟的民事賠償案件。

2. 投資人對(duì)虛假陳述行為人提起民事賠償?shù)脑V訟時(shí)效期間，根據(jù)《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，根據(jù)下列不同情況分別起算：

(1) 中國(guó)證監(jiān)會(huì)或其派出機(jī)構(gòu)公布對(duì)虛假陳述行為人作出處罰決定之日;

(2) 財(cái)政部、其他行政機(jī)關(guān)以及有權(quán)作出行政處罰的機(jī)構(gòu)公布對(duì)虛假陳述行為人作出處罰決定之日;

(3) 虛假陳述行為人未受行政處罰，但已被人民法院認(rèn)定有罪的，作出刑事判決生效之日。

因同一虛假陳述行為，對(duì)不同虛假陳述行為人作出兩個(gè)以上行政處罰;或者既有行政處罰，又有刑事處罰的，對(duì)虛假陳述行為人提起的民事賠償訴訟，符合《民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。虛假陳述證券民事賠償案件的被告，應(yīng)當(dāng)是虛假陳述行為人，包括：

(1) 發(fā)起人、控股股東等實(shí)際控制人;

(2) 發(fā)行人或者上市公司;

(3) 證券承銷(xiāo)商;

(4) 證券上市推薦人;

(5) 會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)等專(zhuān)業(yè)中介服務(wù)機(jī)構(gòu);

(6) 上述(2)、(3)、(4)項(xiàng)所涉單位中負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級(jí)管理人員以及(5)項(xiàng)中直接責(zé)任人;

(7) 其他作出虛假陳述的機(jī)構(gòu)或者自然人。

4. 虛假陳述證券民事賠償案件，由省、直轄市、自治區(qū)人民政府所在的市、計(jì)劃單列市和經(jīng)濟(jì)特區(qū)中級(jí)人民法院管轄。

投資人對(duì)多個(gè)被告提起證券民事賠償訴訟的，按下列原則確定管轄：

(1) 由發(fā)行人或者上市公司所在地有管轄權(quán)的中級(jí)人民法院管轄。

除外情形：當(dāng)事人不申請(qǐng)或者原告不同意追加，人民法院認(rèn)為確有必要追加的，應(yīng)當(dāng)通知發(fā)行人或者上市公司作為共同被告參加訴訟，但不得移送案件。

(2) 對(duì)發(fā)行人或者上市公司以外的虛假陳述行為人提起的訴訟，由被告所在地有管轄權(quán)的中級(jí)人民法院管轄。

(3) 僅以自然人為被告提起的訴訟，由被告所在地有管轄權(quán)的中級(jí)人民法院管轄。

人民法院受理以發(fā)行人或者上市公司以外的虛假陳述行為人為被告提起的訴訟后，經(jīng)當(dāng)事人申請(qǐng)或者征得所有原告同意后，可以追加發(fā)行人或者上市公司為共同被告。人民法院追加后，應(yīng)當(dāng)將案件移送發(fā)行人或者上市公司所在地有管轄權(quán)的中級(jí)人民法院管轄。

5. 人民法院受理虛假陳述證券民事賠償案件后，受行政處罰當(dāng)事人對(duì)行政處罰不服申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的，可以裁定中止審理。人民法院受理虛假陳述證券民事賠償案件后，有關(guān)行政處罰被撤銷(xiāo)的，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)訴訟。

6. 證券民事賠償案件的原告可以選擇單獨(dú)訴訟或者共同訴訟方式提起訴訟。

(二) 其他禁止交易行為的民事責(zé)任

1. 內(nèi)幕交易行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

2. 操縱證券市場(chǎng)行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

3. 欺詐客戶(hù)行為給客戶(hù)造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

(三) 證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員從事證券服務(wù)業(yè)務(wù)有下列行為之一，給投資者造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任：

(1) 代理委托人從事證券投資;

(2) 與委托人約定分享證券投資收益或者分擔(dān)證券投資損失;

(3) 買(mǎi)賣(mài)本咨詢(xún)機(jī)構(gòu)提供服務(wù)的上市公司股票;

(4) 利用傳播媒介或者通過(guò)其他方式提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者的信息;

(5) 法律、行政法規(guī)禁止的其他行為。

2. 證券服務(wù)機(jī)構(gòu)為證券的發(fā)行、上市、交易等證券業(yè)務(wù)活動(dòng)制作、出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告、財(cái)務(wù)顧問(wèn)報(bào)告、資信評(píng)級(jí)報(bào)告或者法律意見(jiàn)書(shū)等文件，有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，給他人造成損失的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的除外。

(四) 證券公司的民事責(zé)任

1. 證券公司承銷(xiāo)或者代理買(mǎi)賣(mài)未經(jīng)核準(zhǔn)擅自公開(kāi)發(fā)行的證券，給投資者造成損失的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

2. 證券公司違反證券承銷(xiāo)業(yè)務(wù)規(guī)定的，給其他證券承銷(xiāo)機(jī)構(gòu)或者投資者造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

3. 證券公司違背客戶(hù)的委托買(mǎi)賣(mài)證券、辦理交易事項(xiàng)，或者違背客戶(hù)真實(shí)意思表示，辦理交易以外的其他事項(xiàng)，給客戶(hù)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

2012年會(huì)計(jì)職稱(chēng)考試《中級(jí)經(jīng)濟(jì)法》精編講義匯總

2012年會(huì)計(jì)職稱(chēng)考試《中級(jí)經(jīng)濟(jì)法》考試預(yù)習(xí):第三章匯總

（責(zé)任編輯：xll）

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