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二、保證

(一)保證和保證人

1、保證是指第三人為債務人的債務履行作擔保，由保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。

2、 保證人

(1)學校、醫院、幼兒園等以公益為目的的事業單位、社會團體，絕對不得作為保證人;

(2)國家機關在特定情況下(經國務院批準為使用外國政府或者國際經濟組織貸款進行轉貸)，可以作為保證人;

(3)企業法人的職能部門，絕對不得作為保證人;

(4)企業法人的分支機構有法人書面授權的，在授權范圍內可以作為保證人。

【例題】根據擔保法律制度的規定，下列各項中，可以為合同債務人的債務履行作保證人的是(　)。

A、學校

B、醫院

C、企業

D、殘疾人聯合會

答案：C

(二)保證合同和保證方式

1、保證合同

保證合同必須采用書面形式。

提示：(1)第三人單方以書面形式向債權人出具擔保書，債權人接受且未提出異議的，保證合同成立;(2)主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。

【例題】甲向乙借款5萬元，乙要求甲提供擔保，甲分別找到友人丙、丁、戊、己，他們各自作出以下表示，其中哪些構成保證?

A.丙在甲向乙出具的借據上簽署“保證人丙”

B.丁向乙出具字據稱“如甲到期不向乙還款，本人愿代還3萬元”

C.戊向乙出具字據稱“如甲到期不向乙還款，由本人負責”

D.己向乙出具字據稱“如甲到期不向乙還款，由本人以某處私房抵債”

答案：ABC

解析：(1)所稱保證，是指第三人(保證人)和債權人約定，當債務人不履行債務時，第三人(保證人)按照約定履行債務或者承擔責任的擔保方式。(2)第三人單方以書面形式向債權人出具擔保書，債權人接受且未提出異議的，保證合同成立，故BC正確;(3)主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立，故A正確;(4)D項屬于抵押而非保證，因此D項錯誤，不選。

2、保證方式

(1)一般保證

一般保證的保證人享有先訴抗辯權，即在主合同糾紛未經審判或仲裁，并就債務人財產依法強制執行用于清償債務前，對債權人可拒絕承擔保證責任。

有下列情形之一的，保證人不得行使先訴抗辯權：①債務人住所變更，致使債權人要求其履行債務發生重大困難的;②人民法院受理債務人破產案件，中止執行程序的;③保證人以書面形式放棄先訴抗辯權的。

(2)連帶保證

當事人在保證合同中對保證方式沒有約定或者約定不明確的，承擔“連帶”保證責任。

【例題1】根據合同法律制度的規定，下列各項中，一般保證的保證人不得行使先訴抗辯權的是( )。

A、債務人被宣告失蹤，且無可供執行的財產

B、債務人移居國外，但國內有其購買現由親屬居住的住宅

C、債務人被宣告破產，中止執行程序的

D、保證人曾以書面方式向主合同當事人表示放棄先訴抗辯權

答案：ACD

【例題2】在保證合同中，當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照一般保證承擔保證責任。( )

答案：×

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（責任編輯：xll）

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