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12303023建設(shè)工程分包的規(guī)定

工程分包是指r程承包單位將所承包工程中的部分T程或勞務(wù)分包給其他- -.程承包單位完成的活動。

工程施工分包可以分為專業(yè)T程分包與勞務(wù)作業(yè)分包：(1)專業(yè)工程分包，是指施T總承包企業(yè)將其所承包工程中的專業(yè)T.程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)完成的活動。(2)勞務(wù)作業(yè)分包，是指施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給勞務(wù)分包企業(yè)完成的活動。

一、分包工程的范圍

《建筑法》規(guī)定，建筑T程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位。禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人，施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。

《招標(biāo)投標(biāo)法>也規(guī)定，中標(biāo)人按照合同約定或者經(jīng)招標(biāo)人同意，可以將中標(biāo)項(xiàng)目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作分包給他人完成。中標(biāo)人不得向他人轉(zhuǎn)讓中標(biāo)項(xiàng)目，也不得將中標(biāo)項(xiàng)目肢解后分別向他人轉(zhuǎn)讓。

據(jù)此，總承包單位承包工程后，可以采取兩種方式完成合同：一種是全部白行完成，另一種是將其中的部分T程分包給其他承包單位完成。采取后一種方式的，依法只能是分包部分工程，而且是非主體、非關(guān)鍵性工作；如果是施T總承包，其主體結(jié)構(gòu)的施工必須莊總承包單位自行完成。這樣規(guī)定，是防止總承包單位以分包為名進(jìn)行轉(zhuǎn)包行為的發(fā)生，以確保工程質(zhì)量和T程建設(shè)的順利實(shí)施。

為了保證分包合同的履行，《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》還規(guī)定，分包丁程發(fā)包人可以就分包合同的履行，要求分包工程承包人提供分包工程履約擔(dān)保；分包T程承包人在提供擔(dān)保后，要求分包工程發(fā)包人同時提供分包工程付款擔(dān)保的，，分包工程發(fā)包人應(yīng)當(dāng)提供。

二、分包單位的條件與認(rèn)可

《建筑法》規(guī)定，建筑丁程總承包單位可以將承包工程中的部分T程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。《招標(biāo)投標(biāo)法》也規(guī)定，接受分包的人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的資格條件。

承包工程的單位必須持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。這一規(guī)定同樣適用于工程分包單位。不具備資質(zhì)條件的單位不僅不可以進(jìn)行'T程承包，也不得承接分包工程。《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》還規(guī)定，嚴(yán)禁個人承攬分包工程業(yè)務(wù)。

總承包單位進(jìn)行分包應(yīng)當(dāng)經(jīng)過建設(shè)單位的認(rèn)可。這是因?yàn)椋ㄔO(shè)單位將T程發(fā)包給某一總承包單位并簽訂合同，表明建設(shè)單位對這一單位的資質(zhì)水平及承包能力的認(rèn)可，并信任其能較好地完成工程項(xiàng)目的建設(shè)和保證工程質(zhì)量。所以，總承包單位如果要將所承包的工程再分包給他人，應(yīng)當(dāng)告知建設(shè)單位并取得認(rèn)可。這種認(rèn)可應(yīng)通過兩種方式；(1)在總承包合同中規(guī)定分包的內(nèi)容；(2)在總承包合同中沒有規(guī)定分包內(nèi)容的，應(yīng)當(dāng)事先征得建設(shè)單位的同意。但是，勞務(wù)作業(yè)分包由勞務(wù)作業(yè)發(fā)包人與勞務(wù)作業(yè)承包人通過勞務(wù)合同約定，可不經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。

需要注意的是，分包工程須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，不等于建設(shè)單位可以直接指定分包人。《T程建設(shè)項(xiàng)目施T_招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》規(guī)定，“招標(biāo)人不得直接指定分包人。”《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施T程施T.分包管理辦法》也規(guī)定，“建設(shè)單位不得直接指定分包工程承包人。”對于建設(shè)單位推薦的分包單位，總承包單位有權(quán)作出拒絕或者采用的選擇。

三、分包單位不得再分包

《建筑法>規(guī)定，禁止分包單位將其承包的工程再分包。《招標(biāo)投標(biāo)法》也規(guī)定，接受分包的人不得再次分包。

這主要是防止層層分包，以規(guī)范市場行為，保證工程質(zhì)量。因此，按照《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》的規(guī)定，除專業(yè)承包企業(yè)可以將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給勞務(wù)分包企業(yè)外，專業(yè)分包工程承包人和勞務(wù)作業(yè)承包人都必須白行完成所承包的任務(wù)。

四、轉(zhuǎn)包和違法分包的界定

按照我國法律的規(guī)定，轉(zhuǎn)包是完全禁止的，而工程分包是允許的，但必須依法進(jìn)行。違法分包同樣是法律禁止的行為。

《建設(shè)T程質(zhì)量管理?xiàng)l例》規(guī)定，違法分包，是指下列行為：(1)總承包單位將建設(shè)T：程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；(2)建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；(3)施T總承包單位將建設(shè)丁程主體結(jié)構(gòu)的施T分包給其他單位的；(4)分包單位將其承包的建設(shè)T程再分包的。

轉(zhuǎn)包，是指承包單位承包建設(shè)T程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)-：程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。

為了進(jìn)一步界定轉(zhuǎn)包行為，<房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施T分包管理辦法》規(guī)定，分包工程發(fā)包人應(yīng)當(dāng)設(shè)立項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)，組織管理所承包工程的施T活動。項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)具有與承包T程的規(guī)模、技術(shù)復(fù)雜程度相適應(yīng)的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)管理人員。其中，項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、項(xiàng)目核算負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理人員、安全管理人員必須是本單位的人員（即與本單位有合法的人事或者勞動合同、T4資以及社會保險(xiǎn)關(guān)系的人員）。分包工程發(fā)包人將工程分包后，未在施工現(xiàn)場設(shè)立項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)和派駐相應(yīng)人員，并未對該工程的施工活動進(jìn)行組織管理的，視同轉(zhuǎn)包行為。

對于不具備分包條件或者不符合分包規(guī)定的，《T程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》規(guī)定，招標(biāo)人有權(quán)在簽訂合同或者中標(biāo)人提出分包要求時予以拒絕。發(fā)現(xiàn)中標(biāo)人轉(zhuǎn)包或違法分包時，可要求其改正；拒不改正的，可終止合同，并報(bào)請有關(guān)行政監(jiān)督部門查處。

五、分包單位的責(zé)任

《建筑法》規(guī)定，建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負(fù)責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負(fù)責(zé)。總承包單位和分包單位就分包1：程對建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。《招標(biāo)投標(biāo)法》也規(guī)定，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)就分包項(xiàng)目向招標(biāo)人負(fù)責(zé)，接受分包的人就分包項(xiàng)目承擔(dān)連帶責(zé)任。

總承包單位在分包工程時，應(yīng)當(dāng)同分包單位簽訂分包合同；分包單位要根據(jù)分包合同的約定，對總承包單位承擔(dān)責(zé)任。同時，分包單位與總承包單位還要就分包工程承擔(dān)連帶責(zé)任。

連帶責(zé)任可分為法定連帶責(zé)任和約定連帶責(zé)任。約定連帶責(zé)任是依照當(dāng)事人之間事先的相互約定而產(chǎn)生的連帶責(zé)任；法定連帶責(zé)任則是根據(jù)法律規(guī)定而產(chǎn)生的連帶責(zé)任。我國對工程總分包、聯(lián)合承包的連帶責(zé)任均屬法定連帶責(zé)任。

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