「背景」某辦公樓的招標人于2000年10月11日向具備承擔該項目能力的A、B、C、D、E 5家承包商發(fā)出投標邀請書，其中說明，10月17～18日9至16時在該招標人總工程師室領(lǐng)取招標文件，11月8日14時為投標截止時間。該5家承包商均接受邀請，并按規(guī)定時間提交了投標文件。但承包商A在送出投標文件后發(fā)現(xiàn)報價估算有較嚴重的失誤，遂趕在投標截止時間前10分鐘遞交了一份書面聲明，撤回已提交的投標文件。

開標時，由招標人委托的市公證處人員檢查投標文件的密封情況，確認無誤后，由工作人員當眾拆封。由于承包商A已撤回投標文件，故招標人宣布有B、C、D、E4家承包商投標，并宣讀該4家承包商的投標價格、工期和其他主要內(nèi)容。

評標委員會委員由招標人直接確定，共由7人組成，其中招標人代表2人，本系統(tǒng)技術(shù)專家2人、經(jīng)濟專家1人，外系統(tǒng)技術(shù)專家1人、經(jīng)濟專家1人。

在評標過程中，評標委員會要求B、D兩投標人分別對其施工方案作詳細說明，并對若干技術(shù)要點和難點提出問題，要求其提出具體、可靠的實施措施。作為評標委員的招標人代表希望承包商B再適當考慮一下降低報價的可能性。

按照招標文件中確定的綜合評標標準，4個投標人綜合得分從高到低的依次順序為B、D、C、E，故評標委員會確定承包商B為中標人。由于承包商B為外地企業(yè)，招標人于11月10日將中標通知書以掛號方式寄出，承包商B于11月14日收到中標通知書。

由于從報價情況來看，4個投標人的報價從低到高的依次順序為D、C、B、E，因此，從11月16日至12月11日招標人又與承包商B就合同價格進行了多次談判，結(jié)果承包商B將價格降到略低于承包商C的報價水平，最終雙方于12月12日簽訂了書面合同。

1.「問題」從招標投標的性質(zhì)看，本案例中的要約邀請、要約和承諾的具體表現(xiàn)是什么？

「解答」在本案例中，要約邀請是招標人的投標邀請書；（1分）

要約是投標人的投標文件；（1分）

承諾是招標人發(fā)出的中標通知書。（1分）

承諾是受要約人做出同意要約的意思表示；而要約是要約人做出的一種意思表示，是希望和他人訂立合同的意思表示，是一個一經(jīng)承諾就成立合同的意思表示，具有法律約束力。

要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，其目的是邀請他人向自己發(fā)出要約，自己如果承諾才成立合同，不具有法律約束力。比如寄送的價目表、拍賣廣告、招標公告、招股說明書等都屬于要約邀請，都是希望看到這些的人找自己訂立合同，如果自己給出承諾，則成立合同。

2.「問題」從所介紹的背景資料來看，在該項目的招標投標程序中哪些方面不符合《中華人民共和國招標投標法》的有關(guān)規(guī)定？請逐一說明。

「解答」（1）招標人不應(yīng)僅宣布4家承包商參加投標。（1分）《招標投標法》規(guī)定：招標人在招標文件要求提交投標文件的截止時間前收到的所有投標文件，開標時都應(yīng)當當眾拆封、宣讀。（1分）按國際慣例，雖然承包商A在投標截止時間前已撤回投標文件，但仍應(yīng)作為投標人宣讀其名稱，但不宣讀其投標文件的其他內(nèi)容。（1分）

《招標投標法》第三十六條：開標時，由投標人或者其推選的代表檢查投標文件的密封情況，也可以由招標人委托的公證機構(gòu)檢查并公證；經(jīng)確認無誤后，由工作人員當眾拆封，宣讀投標人名稱、投標價格和投標文件的其他主要內(nèi)容。招標人在招標文件要求提交投標文件的截止時間前收到的所有投標文件，開標時都應(yīng)當當眾予以拆封、宣讀。開標過程應(yīng)當記錄，并存檔備查。這一規(guī)定是比較模糊的，僅按字面理解，已撤回的投標文件也應(yīng)當宣讀，但這顯然與有關(guān)撤回投標文件的規(guī)定的初衷不符，因此按照國際慣例，宣讀投標人名稱，但不宣讀其他內(nèi)容。

（2）評標委員會委員不應(yīng)全部由招標人直接確定。（1分）按規(guī)定，評標委員會中的技術(shù)、經(jīng)濟專家，一般招標項目應(yīng)采取在國務(wù)院有關(guān)部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府有關(guān)部門提供的專家名冊或者招標代理機構(gòu)的專家?guī)靸?nèi)的相關(guān)專業(yè)的專家?guī)熘须S機抽取方式確定（1分），特殊招標項目可以由招標人直接確定。本項目顯然屬于一般招標項目。（1分）

《招標投標法》第三十七條：評標由招標人依法組建的評標委員會負責。專家應(yīng)當從事相關(guān)領(lǐng)域工作滿八年并具有高級職稱或者具有同等專業(yè)水平，由招標人從國務(wù)院有關(guān)部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府有關(guān)部門提供的專家名冊或者招標代理機構(gòu)的專家?guī)靸?nèi)的相關(guān)專業(yè)的專家名單中確定；一般招標項目可以采取隨機抽取方式，特殊招標項目可以由招標人直接確定。

（3）評標過程中不應(yīng)要求承包商考慮降價問題。（1分）按規(guī)定，評標委員會可以要求投標人對投標文件中含義不明確的內(nèi)容作必要的澄清或者說明，但是澄清或者說明不得超出投標文件的范圍或者改變投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容；（1分）在確定中標人前，招標人不得與投標人就投標價格、投標方案的實質(zhì)性內(nèi)容進行談判。（1分）

《招標投標法》第三十九條：評標委員會可以要求投標人對投標文件中含義不明確的內(nèi)容作必要的澄清或者說明，但是澄清或者說明不得超出投標文件的范圍或者改變投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容。

《招標投標法》第四十三條：在確定中標人前， 招標人不得與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判。

（4）中標通知書發(fā)出后，招標人不應(yīng)與中標人就價格進行談判。（1分）按規(guī)定，招標人和中標人應(yīng)按照招標文件和投標文件訂立書面合同，不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。（1分）

（5）訂立書面合同的時間過遲。（1分）按規(guī)定，招標人和中標人應(yīng)當自中標通知書發(fā)出之日（不是中標人收到中標通知書之日）起30日內(nèi)訂立書面合同，（1分）而本案例為32日。（1分）

《招標投標法》第四十六條：招標人和中標人應(yīng)當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。

（6）對“評標委員會確定承包商B為中標人”要進行分析。（1分）如果招標人授權(quán)評標委員會直接確定中標人，由評標委員會定標是對的，（1分）否則，就是錯誤的。（1分）

一般而言，評標委員會的工作是評標，其結(jié)果是推薦一至三人的中標候選人，并表明排列順序；而定標是招標人的權(quán)力，按規(guī)定應(yīng)在評標委員會推薦的中標候選人人確定中標人。但是，招標人也可以授權(quán)評標委員會直接確定中標人。

「復(fù)習(xí)提示」

本案例考核招標投標程序中從發(fā)出投標邀請書到中標、簽約之間的若干問題，主要涉及招標投標的性質(zhì)、投標文件的遞交和撤回、投標文件的拆分和宣讀、評標委員會的組成及其確定、在評標過程中評標委員會的行為、中標人的確定、中標通知書的生效時間、中標通知書發(fā)出后招標人的行為以及招標人和投標人訂立書面合同的時間等。要求根據(jù)《招標投標法》和其他有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，正確分析本工程招投標過程中存在的問題。因此，答題時要根據(jù)本案例背景給定的條件回答，不僅要指出錯誤之處，而且要說明原因。為使條理清晰，應(yīng)按答題要求“逐一說明”，而不要籠統(tǒng)作答。

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（責任編輯：中大編輯）

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