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「復(fù)習(xí)提示4」

擔(dān)保方式有保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。

保證：

1.保證是指保證人和債權(quán)人約定，當債權(quán)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。

2.不能作為保證人的是：

①企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門。企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。

②國家機關(guān)。經(jīng)國務(wù)院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外。

③學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體。

抵押：

1.抵押是指債務(wù)人或者第三人向債權(quán)人以不轉(zhuǎn)移占有的方式提供一定的財產(chǎn)作為抵押物，用以擔(dān)保債務(wù)履行的擔(dān)保方式。

2.債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定以抵押物折價或者從變賣抵押物的價款中優(yōu)先受償。

3.債務(wù)人或者第三人稱為抵押人，債權(quán)人稱為抵押權(quán)人，提供擔(dān)保的財產(chǎn)為抵押物。

4.不得抵押的財產(chǎn)有：①土地所有權(quán)；②耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)；③學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其它社會公益設(shè)施；④所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；⑤依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；⑥依法不得抵押的其它財產(chǎn)。

5.當事人以土地使用權(quán)、城市房地產(chǎn)、林木、航空器、船舶、車輛等財產(chǎn)抵押的，應(yīng)當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效；當事人以其它財產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。

質(zhì)押：1.質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其財產(chǎn)或權(quán)利移交債權(quán)人占有，用以擔(dān)保債權(quán)履行的擔(dān)保。質(zhì)押后，當債務(wù)人不能履行債務(wù)時，債權(quán)人依法有權(quán)就該動產(chǎn)或權(quán)利優(yōu)先得到清償。2.債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的動產(chǎn)或權(quán)利為質(zhì)物。

3.質(zhì)押可分為動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。

（1）動產(chǎn)質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保、能夠用作質(zhì)押的動產(chǎn)沒有限制。

動產(chǎn)質(zhì)押合同的訂立及其生效：出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當以書面形式訂立質(zhì)押合同。質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效。

（2）權(quán)利質(zhì)押一般是將權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人的擔(dān)保。

權(quán)力質(zhì)押合同的生效：自權(quán)力憑證交付之日起生效。可以質(zhì)押的權(quán)利包括：①匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；②依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票；③依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)；④依法可以質(zhì)押的其它權(quán)利。

留置：

1.留置是指債權(quán)人按照合同約定占有對方（債務(wù)人）的動產(chǎn)，當債務(wù)人不能按照合同約定期限履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置該動產(chǎn)并享有處置該動產(chǎn)得到優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

2.留置的使用范圍：因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。

定金：

1.定金，是指當事人雙方為了保證債務(wù)的履行，約定由當事人一方先行支付給對方一定數(shù)額的貨幣作為擔(dān)保。

2.定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%.

3.定金合同采用書面形式，并在合同中約定交付定金的期限，定金合同從實際交付定金之日起生效。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當?shù)肿鲀r款或者收回。

4.給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返回定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。

附：動產(chǎn)是指土地以及房屋、林木等地上定著物。動產(chǎn)是指不動產(chǎn)以外的物。

「復(fù)習(xí)提示5」

1.無效合同與可變更可撤銷合同概念

（1）無效合同：一方以欺詐、脅迫的手段訂立，損害國家利益的合同；惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同；以合法形式掩蓋非法目的的合同；損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同。

（2）可變更可撤銷合同：因重大誤解而訂立的合同；在訂立合同時顯失公平的合同；以欺詐、脅迫等手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷。

（3）一般情況下，違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同屬于無效合同；一方以欺詐、脅迫的手段訂立，損害國家利益的合同，也屬于無效合同；如果以欺詐、脅迫等手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，但是未損害國家、集體以及第三方的利益，則屬于可變更可撤銷合同。

2.無效合同的確認無效合同的確認權(quán)歸人民法院或者仲裁機構(gòu)，合同當事人或其他任何機構(gòu)均無權(quán)認定合同無效。無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其它部分效力的，其他部分仍然有效。

3.無效合同的法律后果

（1）合同被確認無效后，合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)即為無效。履行中的合同應(yīng)當終止履行，尚未履行的不得繼續(xù)履行。

（2）對因履行無效合同而產(chǎn)生的財產(chǎn)后果應(yīng)當依法進行處理，包括以下方面：返還財產(chǎn)；賠償損失；追繳財產(chǎn)，收歸國有。

4.關(guān)于可變更可撤銷合同

（1）可變更可撤銷合同的一方當事人可以依照自己的意思使合同的內(nèi)容變更或者使合同的效力歸于消滅。

（2）如果合同當事人對合同的可變更或可撤銷發(fā)生爭議，只有人民法院或者仲裁機構(gòu)有權(quán)變更或者撤銷合同。

（3）可變更或可撤銷的合同不同于無效合同，當事人提出請求是合同被變更、撤銷的前提，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得主動變更或者撤銷合同。當事人如果只要求變更，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷其合同。

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