「背景」某監(jiān)理單位承擔(dān)了一工業(yè)項(xiàng)目的施工監(jiān)理工作。經(jīng)過招標(biāo)，建設(shè)單位選擇了甲、乙施工單位分別承擔(dān)A、B標(biāo)段工程的施工，并按照《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》分別和甲、乙施工單位簽訂了施工合同。建設(shè)單位與乙施工單位在合同中約定，B標(biāo)段所需的部分設(shè)備由建設(shè)單位負(fù)責(zé)采購。乙施工單位按照正常的程序?qū)標(biāo)段的安裝工程分包給丙施工單位。在施工過程中，發(fā)生了如下事件：

事件1：建設(shè)單位在采購B標(biāo)段的鍋爐設(shè)備時(shí)，設(shè)備生產(chǎn)廠商提出由自己的施工隊(duì)伍進(jìn)行安裝更能保證質(zhì)量，建設(shè)單位便與設(shè)備生產(chǎn)廠商簽訂了供貨和安裝合同并通知了監(jiān)理單位和乙施工單位。

事件2：總監(jiān)理工程師根據(jù)現(xiàn)場反饋信息及質(zhì)量記錄分析，對A標(biāo)段某部位隱蔽工程的質(zhì)量有懷疑，隨即指令甲施工單位暫停施工，并要求剝離檢驗(yàn)。甲施工單位稱：該部位隱蔽工程已經(jīng)專業(yè)監(jiān)理工程師驗(yàn)收，若剝離檢驗(yàn)，監(jiān)理單位需賠償由此造成的損失并相應(yīng)延長工期。

事件3：專業(yè)監(jiān)理工程師對B標(biāo)段進(jìn)場的配電設(shè)備進(jìn)行檢驗(yàn)時(shí)，發(fā)現(xiàn)由建設(shè)單位采購的某設(shè)備不合格，建設(shè)單位對該設(shè)備進(jìn)行了更換，從而導(dǎo)致丙施工單位停工。因此，丙施工單位致函監(jiān)理單位，要求補(bǔ)償其被迫停工所遭受的損失并延長工期。

1.「問題」請畫出建設(shè)單位開始設(shè)備采購之前該項(xiàng)目各主體之間的合同關(guān)系圖。

「解答」每兩個(gè)單位的合同關(guān)系為1分。

2.「問題」在事件1中，建設(shè)單位將設(shè)備交由廠商安裝的作法是否正確？為什么？

「解答」不正確（0.5分），因?yàn)檫`反了合同約定（1分）。

按照建設(shè)單位和乙施工單位簽訂的施工合同，建設(shè)單位負(fù)責(zé)設(shè)備的采購但不包括安裝。并且乙施工單位已經(jīng)按照正常的程序進(jìn)行了安裝工作的分包，所以安裝工作應(yīng)該由丙施工單位完成。建設(shè)單位將安裝工作直接交給設(shè)備生產(chǎn)廠商的作法是不符合建設(shè)單位和乙施工單位簽訂的施工合同的約定的。

3.「問題」在事件1中，若乙施工單位同意由該設(shè)備生產(chǎn)廠商的施工隊(duì)伍安裝該設(shè)備，監(jiān)理單位應(yīng)該如何處理？

「解答」監(jiān)理單位應(yīng)該對廠商的資質(zhì)進(jìn)行審查。（1分）若符合要求，可以由該廠安裝。（1分）如乙單位接受該廠作為其分包單位，監(jiān)理單位應(yīng)協(xié)助建設(shè)單位變更與設(shè)備廠的合同；（1分）如乙單位接受廠商直接從建設(shè)單位承包，監(jiān)理單位應(yīng)該協(xié)助建設(shè)單位變更與乙單位的合同；（1分）如不符合要求，監(jiān)理單位應(yīng)該拒絕由該廠商施工。（1分）

如果該設(shè)備廠不具備承包資格，就達(dá)不到安裝工作的要求，不能進(jìn)行安裝工作的施工。根據(jù)監(jiān)理合同標(biāo)準(zhǔn)條件，監(jiān)理人有協(xié)助委托人選擇承包人的權(quán)利，所以設(shè)備廠的資格審查可以由監(jiān)理單位完成。

如果該設(shè)備廠具備承包資格，有兩種情況：

（1）設(shè)備廠作為乙施工單位的分包商，與乙施工單位簽訂分包合同。這種情況下，建設(shè)單位與設(shè)備廠的供貨合同中需要增加安裝工作，安裝工作的完成由設(shè)備廠和乙施工單位訂立合同，因此需要進(jìn)行供貨合同的變更。按照分包合同的履行管理，建設(shè)單位對分包單位的管理表現(xiàn)為分包工程的批準(zhǔn)；監(jiān)理單位對分包工程的管理表現(xiàn)為對分包單位資質(zhì)的審查和行使確認(rèn)權(quán)或否決權(quán)。分包單位的資質(zhì)審查基本程序如下：

（2）設(shè)備廠直接與建設(shè)單位簽訂承包合同。這種情況下，安裝工作由設(shè)備廠承擔(dān)，乙施工單位的合同中應(yīng)減少安裝工作的內(nèi)容，因此需要進(jìn)行承包合同的變更。

4.「問題」在事件2中，總監(jiān)理工程師的作法是否正確？為什么？試分析剝離檢驗(yàn)的可能結(jié)果及總監(jiān)理工程師相應(yīng)的處理方法。

「解答」總監(jiān)理工程師的做法是正確的。（0.5分）無論工程師是否參加了驗(yàn)收，當(dāng)工程師對某部分的工程質(zhì)量有懷疑，均可要求承包人對已經(jīng)隱蔽的工程進(jìn)行重新檢驗(yàn)。（1分）

重新檢驗(yàn)質(zhì)量合格，（0.5分）發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的全部追加合同價(jià)款，賠償施工單位的損失，（0.5分）并相應(yīng)順延工期；（0.5分）檢驗(yàn)不合格，（0.5分）施工單位承擔(dān)發(fā)生的全部費(fèi)用，（0.5分）工期不予順延。（0.5分）

按照施工合同通用條款第18條重新檢驗(yàn)：無論工程師是否進(jìn)行驗(yàn)收，當(dāng)其要求對已經(jīng)隱蔽的工程重新檢驗(yàn)時(shí)，承包人應(yīng)按要求進(jìn)行剝離或開孔，并在檢驗(yàn)后重新覆蓋或修復(fù)。檢驗(yàn)合格，發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的全部追加合同價(jià)款，賠償承包人損失，并相應(yīng)順延工期。檢驗(yàn)不合格，承包人承擔(dān)發(fā)生的全部費(fèi)用，工期不予順延。

5.「問題」在事件3中，丙施工單位的索賠要求是否應(yīng)該向監(jiān)理單位提出？為什么？對該索賠事件應(yīng)如何應(yīng)處理。

「解答」

（1）不應(yīng)該，（0.5分）因?yàn)榻ㄔO(shè)單位和丙施工單位沒有合同關(guān)系。（1分）

索賠是指在合同履行過程中，對于并非自己過錯(cuò)，而是應(yīng)由對方承擔(dān)責(zé)任的情況造成的實(shí)際損失，向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)補(bǔ)償和（或）工期順延的要求。根據(jù)索賠的定義，可知索賠的發(fā)生必須要有合同，而且只能發(fā)生在合同的雙方當(dāng)事人之間。由于建設(shè)單位和丙施工單位沒有合同關(guān)系，因此丙施工單位的索賠只能向與其有合同關(guān)系的乙施工單位提出，不能向建設(shè)單位提出。監(jiān)理單位受建設(shè)單位委托進(jìn)行工程監(jiān)督和管理，處理與建設(shè)單位有合同關(guān)系的施工單位（由題意，包括甲、乙兩個(gè)施工單位）提出的索賠。

（2）處理：

A.丙向乙提出索賠，乙向監(jiān)理單位提出索賠意向書。（0.5分）

B.監(jiān)理單位收集與索賠有關(guān)的資料。（0.5分）

C.監(jiān)理單位受理乙單位提交的索賠意向書。（0.5分）

D.總監(jiān)工程師對索賠申請進(jìn)行審查，初步確定費(fèi)用額度和延期時(shí)間，與乙施工單位和建設(shè)單位協(xié)商。（0.5分）

E.總監(jiān)理工程師對索賠費(fèi)用和工程延期作出決定。 （0.5分）

根據(jù)合同結(jié)構(gòu)圖，丙單位的索賠只能向乙單位提出，之后乙單位應(yīng)首先分析原因并依據(jù)分包合同和總包合同判明責(zé)任，如果丙單位的索賠要求合理且屬于建設(shè)單位約定應(yīng)由建設(shè)單位承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任，就要按照索賠程序向建設(shè)單位索賠，即向監(jiān)理工程師提出索賠意向書，之后按照索賠的程序處理就可以了。具體的情況請參考《合同管理》教材171頁分包合同的索賠管理和176頁索賠程序。

「復(fù)習(xí)提示」這是一個(gè)實(shí)踐性很強(qiáng)的題目。只有熟悉實(shí)際工作的程序，才能準(zhǔn)確作答。

1）監(jiān)理的工作程序在《建設(shè)工程監(jiān)理概論》教材中第六章涉及到，必須把教材上的幾個(gè)程序圖讀懂，考試時(shí)雖然不要求作圖，但經(jīng)常涉及到各個(gè)步驟的要求及順序。

2）索賠的程序必須掌握，特別是監(jiān)理工程師對索賠的處理和總分包索賠的管理。

3）作答的時(shí)候要注意問題的問法，有可能發(fā)生的情況都要寫出來，不能只考慮錯(cuò)誤的做法或不被批準(zhǔn)的情況。

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（責(zé)任編輯：中大編輯）

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