建設(shè)工程合同概述

知識點(diǎn)一、合同

(一)合同的概念及其特征

1.合同的概念：合同又稱契約，是平等主體的自然人、法人、其他組織之間訂立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。

2.合同的特征：3個

1)合同是平等主體的自然人、法人、其他組織所實(shí)施的一種民事法律行為

2)合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的和宗旨

3)合同是當(dāng)事人協(xié)商一致的產(chǎn)物或意思表示一致的協(xié)議

(二)合同的種類

1.我國合同法分別將合同分為15種：買賣合同;供用電、水、氣、熱力合同;贈與合同;借款合同;租賃合同;融資租賃合同;承攬合同;建設(shè)工程合同;運(yùn)輸合同;技術(shù)合同;保管合同;倉儲合同;委托合同;行紀(jì)合同;居間合同等。

2.其他分類：

1)書面合同、口頭合同、默示合同

書面合同：書面文字形式，如合同書、信件、電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等，有憑有據(jù)、舉證方便。

口頭合同：口頭語言方式，簡便易行、迅速及時，但缺乏證據(jù)、難于舉證。

默示合同：通過實(shí)施某種行為或者以不作為的沉默方式進(jìn)行意思表示而達(dá)成的合同。

2)根據(jù)當(dāng)事人雙方是否存在對待給付義務(wù)進(jìn)行劃分：單務(wù)合同與雙務(wù)合同。

單務(wù)合同是指僅有一方負(fù)擔(dān)給付義務(wù)的合同，如贈與合同

雙務(wù)合同是指當(dāng)事人雙方互負(fù)義務(wù)對待給付義務(wù)的合同，如買賣合同、運(yùn)輸合同等

3)根據(jù)當(dāng)事人是否可以從合同中獲取某種利益：分為有償合同與無償合同。

有償合同是指一方通過履行合同規(guī)定的義務(wù)而給對方的某種利益，對方要得到該利益必須為此支付相應(yīng)代價的合同，如買賣、租賃、承攬、運(yùn)輸?shù)取?/p>

無償合同是指一方給付對方某種利益，對方取得該利益時并不支付任何報酬的合同。如無償借用合同。

關(guān)系：一般來說，有償合同都是雙務(wù)合同，無償合同多為單務(wù)合同。

4)根據(jù)法律上是否規(guī)定了一定合同的名稱，可以將合同分為有名合同與無名合同。

有名合同又稱典型合同，是指法律上已經(jīng)確定了一定的名稱及規(guī)則的合同。如上述的15類合同。

無名合同又稱非典型合同，是指法律上尚未確定一定的名稱與規(guī)則的合同。無名合同是合同實(shí)踐的常態(tài)。

5)根據(jù)合同的成立是否以交付標(biāo)的物為成立條件：分為諾成合同和實(shí)踐合同。

諾成合同是指當(dāng)事人一方的意思表示一旦為對方同意即能產(chǎn)生法律效果的合同。此種合同的特點(diǎn)在于，當(dāng)事人雙方意思表示一致時，合同即告成立。如買賣合同等。

實(shí)踐合同是指除當(dāng)事人雙方意思表示一致以外，尚需交付標(biāo)的物才能成立的合同(2013-19)。如保管合同與自然人之間的借款合同。(根據(jù)我國《合同法》第367條“保管合同自保管物交付時成立，但當(dāng)事人另有約定的除外。”而《合同法》第210條“自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時生效。”)

6)根據(jù)合同是否應(yīng)以一定的形式為要件：要式合同與不要式合同

要式合同：依據(jù)法律規(guī)定的方式而成立的合同，如中外合資經(jīng)營合同經(jīng)雙方當(dāng)事人簽章后必須經(jīng)過政府主管部門的批準(zhǔn)后才成立，此“批準(zhǔn)”即為法定形式;合同法規(guī)定建設(shè)工程合同必須采取書面形式。

不要式合同：當(dāng)事人訂立的合同依法并不需要采取特定形式，當(dāng)事人雙方可采取口頭形式，也可采取書面形式

7)根據(jù)合同相互間的主從關(guān)系：分為主合同與從合同

主合同是指不需要其他合同的存在即可獨(dú)立存在的合同。

從合同是以其他合同的存在為存在前提的合同。又稱為附屬合同，如設(shè)計合同為主合同，所附保險合同為從合同。

(一)合同法的概念及其特點(diǎn)

1.合同法的概念及其調(diào)整范圍

1)合同法是調(diào)整平等主體之間交易關(guān)系的法律，主要規(guī)范合同的訂立、合同的有效和無效及合同的履行、變更、解除、保全、違反合同的責(zé)任等問題。

2)包括三層含義：

a.合同法只調(diào)整平等主體之間的關(guān)系，如政府依法進(jìn)行社會管理活動，屬于行政管理關(guān)系，適用行政管理法，不適用合同法，如政府特許經(jīng)營合同、稅款代扣合同、公益捐贈合同，這些合同不是基于平等自愿原則訂立的，因此不是民事合同;

b.合同法所調(diào)整的關(guān)系限于平等主體之間民事權(quán)利義務(wù)的合同關(guān)系，如非合同關(guān)系不受合同法調(diào)整，如不當(dāng)?shù)美o因管理;

c.是合同法所調(diào)整的民事權(quán)利義務(wù)合同關(guān)系，是財產(chǎn)性合同關(guān)系，不包括人身性質(zhì)的合同關(guān)系，如涉及人身性質(zhì)的合同關(guān)系，譬如婚姻合同(婚約)受婚姻法調(diào)整、收養(yǎng)合同受收養(yǎng)法等法律來調(diào)整

2.合同法的特點(diǎn)：3個

1)合同法具有任意性。

2)合同法強(qiáng)調(diào)平等協(xié)商和等價有償原則。

3)合同法是富于統(tǒng)一性的財產(chǎn)法。

(二)依據(jù)合同法確立的合同法律關(guān)系

包括主體、內(nèi)容和客體三個要素組成。

1.合同關(guān)系的主體

又稱合同的當(dāng)事人，包括債權(quán)人和債務(wù)人。

2.合同關(guān)系的內(nèi)容

合同關(guān)系的內(nèi)容包括基于合同而產(chǎn)生的債權(quán)和債務(wù)，又稱合同債權(quán)和合同債務(wù)。

3.合同關(guān)系的客體

是指合同債權(quán)與合同債務(wù)所共同指向的對象。如財、物、行為、非物質(zhì)財富。房屋、道路等建設(shè)工程即施工合同所指向的客體對象——行為(物化的結(jié)果)。

(三)訂立合同應(yīng)遵循的基本原則：

1.合同當(dāng)事人法律地位平等原則：合同當(dāng)事人法律地位平等，即享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格是平等的，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。

2.自愿原則，又稱自由原則。

3.公平原則：利益均衡 。

4.誠實(shí)信用原則：誠實(shí)守信，善意履行

5.合法原則：符合國家的意志和社會公共利益，是最基本的民事活動準(zhǔn)則，如販毒、買賣槍支等合同，必定是無效合同。

知識點(diǎn)三、訂立合同的方式

(一)要約

1.要約的概念

要約是一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人所作的意思表示。發(fā)出要約的人稱為要約人，接受要約的人則稱為受要約人。如投標(biāo)人遞交的的投標(biāo)文件為要約(招標(biāo)人發(fā)出的招標(biāo)文件為要約邀請，中標(biāo)通知書為承諾)

要約是訂立合同所必須經(jīng)過的程序，不經(jīng)過要約階段，合同是不可能成立的。

2.要約的有效條件：

1)要約是由具有訂約能力的特定人做出的意思表示

2)要約必須具有訂立合同的意圖

3)要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同受要約人發(fā)出

4)要約的內(nèi)容必須具體確定

5)要約必須送達(dá)受要約人

(二)承諾

1.承諾的概念與應(yīng)具備的條件

2.承諾的方式

3.承諾的期限

4.承諾的遲延和承諾撤回

知識點(diǎn)四、建設(shè)工程合同

1.建設(shè)工程施工合同概念

2.建設(shè)工程合同的特點(diǎn)：

1)建設(shè)工程合同的標(biāo)的物一般僅限于基本建設(shè)工程

2)建設(shè)工程合同的主體應(yīng)具備的相應(yīng)條件：

3)建設(shè)工程合同具有較強(qiáng)的國家管理性

4)建設(shè)工程合同的要式性

(二)建設(shè)工程合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)

1.發(fā)包人的權(quán)利和義務(wù)

1)發(fā)包人的權(quán)利：

(1)簽訂合同的權(quán)利

(2)發(fā)包人的檢查權(quán)

2)發(fā)包人的義務(wù)和責(zé)任：

2.承包人的權(quán)利和義務(wù)

1)承包人的權(quán)利

2)承包人的義務(wù)

(1)承包人應(yīng)當(dāng)親自完成工程建設(shè)任務(wù)

(2)承包人應(yīng)當(dāng)接受發(fā)包人的檢查

(3)承包人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限交付合格的工作成果

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（責(zé)任編輯：xy）

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