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案例分析題

甲股份有限公司(以下簡稱“甲公司”)于2005年7月10日向中國證監(jiān)會申請向社會首次公開發(fā)行A股股票并在證券交易所上市。有關(guān)資料如下：

(1)2000年1月，A公司、B公司、C企業(yè)和D企業(yè)共同出資成立乙有限責(zé)任公司(以下簡稱“乙公司”)，注冊資本為人民幣1.2億元。2004年1月10日，乙有限責(zé)任公司依法變更為甲股份有限公司。其中，乙公司的全體股東作為甲公司的發(fā)起人股東;乙公司的資產(chǎn)以及債權(quán)債務(wù)全部由甲公司承繼;截止2003年12月31日，乙公司的凈資產(chǎn)為人民幣2億元，甲公司的股份總額為人民幣1.8億元。

(2)截至2004年12月31日，甲公司經(jīng)審計的總資產(chǎn)為人民幣9.6億元，負(fù)債總額為人民幣7億元，凈資產(chǎn)為人民幣2.6億元。甲公司擬公開發(fā)行A股4000萬股。

(3)通過向詢價對象詢價的方式確定發(fā)行價格。其中：①初步詢價的詢價對象為15家，確定的發(fā)行價格區(qū)間為7.00-10.00元;②經(jīng)累計投標(biāo)詢價，確定的最終發(fā)行價格為8.00元;③向參與累計投標(biāo)詢價的詢價對象配售股票1000萬股，配售價格為8.00元，向社會公眾投資者公開發(fā)行的股票發(fā)行價格擬定為8.20元;④參與累計投標(biāo)詢價的詢價對象獲配的股票鎖定期為60天，自股票上市之日起計算。

(4)甲公司與其控股股東A公司的主營業(yè)務(wù)均為藥品的生產(chǎn)和銷售。2004年，甲公司的主營業(yè)務(wù)收入為9000萬元，其中委托A公司進(jìn)行產(chǎn)品銷售的銷售額為3000萬元。2005年第1季度，甲公司外購原材料金額為4000萬元，其中從A公司的直接采購金額為2000萬元。

(5)保薦人乙證券公司持有甲公司股份1000萬股，保薦代表人楊某持有甲公司股份1萬股。

要求：

(1)根據(jù)本題要點(1)所述內(nèi)容，指出乙有限責(zé)任公司依法變更為甲股份有限公司時存在哪些不當(dāng)之處?并說明理由。

(2)根據(jù)本題要點(2)所述內(nèi)容，指出甲公司的凈資產(chǎn)額、向社會公眾發(fā)行的股份比例是否符合規(guī)定?并說明理由。

(3)根據(jù)本題要點(3)所述內(nèi)容，本次詢價發(fā)行中有哪些不符合規(guī)定之處?并說明理由。

(4)根據(jù)本題要點(4)所述內(nèi)容，甲公司的主營業(yè)務(wù)、主營業(yè)務(wù)收入的構(gòu)成、原材料采購的構(gòu)成是否符合中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定?并說明理由。

(5)根據(jù)本題要點(5)所述內(nèi)容，乙證券公司持有甲公司1000萬股股份、楊某持有甲公司1萬股股份是否影響乙證券公司的保薦資格?并說明理由。

(1)首先，甲公司發(fā)起人的人數(shù)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人不應(yīng)少于5人，而甲公司的發(fā)起人僅為4人;其次，甲公司的股份總額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的股份總額應(yīng)當(dāng)相等于公司的凈資產(chǎn)額。在本題中，A公司變更為B公司的股份總額應(yīng)當(dāng)為2億股(P100)。

(2)首先，甲公司的凈資產(chǎn)額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行股票前一年末凈資產(chǎn)占總資產(chǎn)的比例應(yīng)不低于30%，而本題的比例僅為27.08%(2.6/9.6);其次，向社會公眾發(fā)行的股份比例不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股本總額小于4億元的，向社會公眾發(fā)行的部分不得少于股份總額的25%，而本題的比例僅為18.18%[0.4/(1.8+0.4)](P173)。

(3)①初步詢價的詢價對象數(shù)量不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人及其保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)向不少于20家的詢價對象進(jìn)行初步詢價。在本題中，初步詢價的詢價對象只有15家(P178);②向參與累計投標(biāo)詢價的詢價對象配售股票的數(shù)量不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公開發(fā)行數(shù)量在4億股以下的，向參與累計投標(biāo)詢價的詢價對象配售數(shù)量不應(yīng)超過本次發(fā)行總量的20%。在本題中，向參與累計投標(biāo)詢價的詢價對象配售股票的數(shù)量達(dá)到了25%(1000/4000)(P179);③向詢價對象和向社會公眾投資者采用不同的發(fā)行價格不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，累計投標(biāo)詢價完成后，發(fā)行人及其保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將其余股票以相同價格向社會公眾投資者公開發(fā)行(P179);④詢價對象獲配股票的鎖定期不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，詢價對象應(yīng)承諾將參與累計投標(biāo)詢價獲配的股票鎖定3個月以上，鎖定期自向社會公眾投資者公開發(fā)行的股票上市之日起計算(P179)。

(4)①甲公司的主營業(yè)務(wù)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人與控股股東(或者實際控制人)及其全資企業(yè)或者控股企業(yè)不存在同業(yè)競爭(P174);②甲公司主營業(yè)務(wù)收入的構(gòu)成不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人應(yīng)具有完整的業(yè)務(wù)體系，最近1年和最近1期，發(fā)行人委托控股股東(或者實際控制人)及其全資企業(yè)或者控股企業(yè)，進(jìn)行產(chǎn)品銷售或者原材料采購的金額，占發(fā)行人主營業(yè)務(wù)收入或者外購原材料金額的比例，均不超過30%。在本題中，甲公司2004年委托控股股東A公司進(jìn)行產(chǎn)品銷售的銷售額，超過了其主營業(yè)務(wù)收入的30%(P174);③甲公司外購原材料的構(gòu)成不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人應(yīng)具有直接面向市場獨立經(jīng)營的能力，最近1年和最近1期，發(fā)行人與控股股東(或者實際控制人)及其全資企業(yè)或者控股企業(yè)，在產(chǎn)品銷售或者原材料采購方面的交易額，占發(fā)行人主營業(yè)務(wù)收入或者外購原材料金額的比例，均不超過30%。在本題中，甲公司2005年第1季度外購原材料的50%來自A公司(P174)。

(5)首先，乙證券公司持有甲公司1000萬股股份不影響乙證券公司的保薦資格。根據(jù)規(guī)定，保薦機(jī)構(gòu)及其大股東、實際控制人、重要關(guān)聯(lián)方持有發(fā)行人的股份合計超過7%的，保薦機(jī)構(gòu)不得推薦發(fā)行人證券發(fā)行上市。在本題中，乙證券公司持有發(fā)行人甲公司的股份未超過甲公司股份總額的7%;其次，楊某持有甲公司1萬股股份將影響乙證券公司的保薦資格。根據(jù)規(guī)定，保薦機(jī)構(gòu)的保薦代表人或者董事、監(jiān)事、經(jīng)理、其他高級管理人員擁有發(fā)行人權(quán)益、在發(fā)行人任職等可能影響公正履行保薦職責(zé)的情形時，保薦機(jī)構(gòu)不得推薦發(fā)行人證券發(fā)行上市(P177)。

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（責(zé)任編輯：xll）

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