2013年企業法律顧問考試定于10月19、20日舉行,為幫助考生更全面掌握企業法律顧問考試課程知識點,小編整理了企業法律顧問考試科目《企業法律實務》考點,預??荚図樌?
第十四講 辦理民事訴訟事務(六)
十四、強制執行程序(二)
(七)執行阻卻和執行回轉
1、執行阻卻
執行阻卻是指在執行程序中,由于某種情況的發生,使執行程序暫時不能進行,或者無法進行,或者無需進行,這種狀態稱為執行阻卻。
根據民事訴訟法的規定,執行阻卻有如下情形:
第一,執行異議
執行異議,是指在執行過程中,案外人對執行標的提出不同意見,主張實體權利的行為。
提出執行異議必須符合的三個條件:
①有權提出執行異議的人必須是案外人,不能是本案當事人
②異議的客體必須是本案的執行標的
③必須在執行程序結束之前提出
第二,執行和解
執行和解,是指在執行程序中,雙方當事人就執行標的物的一部分或者全部自行協商,互相諒解,自愿達成協議,解決爭議,從而結束執行程序的活動。
第三,執行擔保
執行擔保是指在執行過程中,被申請執行人或者第三人為了保證生效法律文書確定的義務得以實現而向人民法院提供的保證行為。
執行擔保必須具備的條件是:
①擔保人的申請必須由被申請執行人向人民法院提出
②擔保的方式,可以由被申請執行人向人民法院提供擔保,也可以由第三人擔保
③被申請執行人的擔保必須征得申請執行人的同意
④必須經人民法院的許可
第四,執行中止
執行中止,是指在執行過程中,因為某種特殊情況的發生而裁定執行程序的停止,待情況消失后,再行恢復執行程序的制度。
導致執行中止的情況有:
①申請人表示可以延期執行
②案外人對執行的財產提出確有理由的異議
③作為一方當事人的公民死亡,需要等待繼承人承受權利或者承擔義務
④作為一方當事人的法人或者其他組織終止,尚未確定權利義務承受人
⑤人民法院認為應當中止執行的其他情形
第五,執行終結
執行終結,是指在執行過程中,由于某種法定原因的出現,執行程序沒有必要或不可能繼續進行,裁定結束執行程序的制度。
導致執行終結的原因有:
①申請人撤銷申請
②據以執行的法律文書被撤銷
③作為被申請執行的公民死亡,無遺產可供執行,又無義務承擔人
④追索贍養費、撫養費、撫育費案件的權利人死亡
⑤作為被申請執行人的公民因生活困難無力償還,無收入來源,又喪失勞動能力
⑥人民法院認為的其他情形
2、執行回轉
執行回轉是指在執行結束后,因執行根據經過法定程序被撤銷,以至取得財產的一方當事人,將取得的財產部分或全部退還給原來的被申請執行人,恢復至執行程序開始前的狀態的情形。
(八)執行期限和執行監督
1、執行期限
人民發芽執行生效的法律文書,一般應當在立案之日起6個月內執行結案。
2、執行監督
執行監督,是指當事人在執行程序中因執行法院的執行行為遭受侵害時,向上級人民法院提出申訴,由上級法院對下級法院存在的問題進行監督的一種程序制度。
十五、涉外民事訴訟程序的特別規定
(一)涉外民事訴訟與涉外民事訴訟程序的概念和特點
1、涉外民事訴訟的概念和特點
2、涉外民事訴訟程序的概念和特點
其特點為:
第一,涉外民事訴訟程序之法律根據具有綜合性
第二,涉外民事訴訟程序的法律根據具有開放性
(二)涉外民事訴訟的一般原則
1、適用我國民事訴訟法的原則
2、信守國際條約及參照國際慣例原則
3、司法豁免原則
4、同等原則與對等原則
5、使用我國通用的語言文字原則
6、委托中國律師代理訴訟原則
(三)涉外民事訴訟的管轄
1、涉外民事訴訟管轄的概念
2、確定涉外管轄的原則
第一,屬地原則
第二,屬人原則
第三,有效控制原則
我國確定涉外民事案件管轄權主要依據屬地原則
3、涉外民事訴訟管轄的種類
(1)牽連管轄
(2)協議管轄
書面形式
(3)應訴管轄
(4)專屬管轄
指只能由我國的人民法院管轄。
范圍限于:
第一,中外合資經營企業合同糾紛
第二,中外合作經營企業合同糾紛
第三,中外合作勘探開發自然資源合同糾紛
(四)涉外民事訴訟的期間與送達
(五)涉外民事訴訟的財產保全
其特點為:
第一,涉外財產保全只能因當事人或利害關系人的申請引起,法院不可依職權主動采取保全措施
第二,涉外財產訴前保全后,申請人應當在30日內提起訴訟
第三,在采取涉外財產保全中,有時被保全的財產需要監督的,由法院通知有關部門監督
(六)民事案件的國際司法協助
1、民事案件的國際司法協助
司法協助的根據
第一,多邊國際條約
第二,雙邊條約或協定
第三,互惠關系
2、一般司法協助
一國法院與外國法院之間根據國際條約或互惠關系,代為送達訴訟文書、代為詢問當事人和證人,以及代為調查取證的通常稱為一般司法協助。
3、特殊司法協助
指一國法院在一定前提下相互承認并執行對方國家法院制作的生效判決,或者相互承認并執行對方國家仲裁機構制作的生效裁決行為。
十六、企業法律顧問參加民事訴訟應注意的主要問題
企業法律顧問參加民事訴訟的主要特征
第一,以本企業的名義參加訴訟活動
第二,是在本企業的授權范圍內參加訴訟活動
第三,參加民事訴訟活動所產生的一切后果由本企業委托人承擔
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