導讀：企業(yè)法律顧問經(jīng)濟與民商法講義總結幫助您更好的準備考試！

 合同的變更和轉讓

合同訂立后至合同終止前，可能會發(fā)生訂立合同時無法預料的情事，從而導致合同履行存在障礙或不能，為實現(xiàn)當事人訂立合同的目的及維持合同關系的穩(wěn)定，法律允許當事人加以變更或者將合同轉讓給第三人。合同法第五章規(guī)定了合同的變更和轉讓制度，在合同的變更部分規(guī)定了合同變更的條件及變更不明的處理規(guī)則；在合同轉讓部分規(guī)定了債權讓與、債務承擔及權利義務概括轉讓、合同的承繼四種合同轉讓制度。

1．合同的變更 合同生效后，當事人應當全面履行合同義務。但正如合同的訂立是當事人意思自治的結果同理，合同也可以根據(jù)當事人的意思表示一致加以變更。合同法第七十七條第一款規(guī)定，當事人協(xié)商一致，可以變更合同。

合同的變更應當明確，對合同變更的內容不明確的，推定合同未變更。合同法第七十八條規(guī)定，當事人對合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更。

2．合同的轉讓 合同的轉讓涉及合同債權的讓與、合同債務的承受、合同債權債務的概括轉讓、合同的承繼。

﹝1﹞債權讓與 是指合同的債權人將其在合同中的權利全部或部分轉讓給第三人（受讓人）的行為。債權人部分轉讓債權的，第三人（受讓人）成為合同債權人之一。債權是債權人享有的權利，依法可以讓與他人，債務人無權干涉。但為尊重當事人的意思自治，維護合同關系的穩(wěn)定，法律對債權的讓與也作了些限制。根據(jù)合同法第七十九條第一款規(guī)定，合同債權具有下列情形之一的，不得轉讓：（1）根據(jù)合同性質不得轉讓；（2）按照當事人約定不得轉讓；（3）依照法律規(guī)定不得轉讓。

所謂根據(jù)合同性質不得轉讓是指合同具有某種人身性質或當事人訂立合同目的的實現(xiàn)有賴對方的特殊技能、技巧或其他因素而不得轉讓的情形。如委托合同、勞務合同。所謂按照當事人約定不得轉讓是指當事人在合同中約定或通過其他方式約定，債權人不得轉讓合同債權。合同是當事人訂立的，當事人約定不得轉讓合同債權，是當事人意思自治的體現(xiàn)，法律自應尊重。如：商業(yè)秘密許可合同，當事人可以約定被許可人不得轉讓許可合同。唯應注意的是，當事人約定不得轉讓合同債權的，本身不得具有合同無效的情形。否則，這部分約定無效。所謂依照法律規(guī)定不得轉讓由法律直接作出限制轉讓的規(guī)定。如民用爆炸物是特許經(jīng)營項目，具有民用爆炸物經(jīng)營資格的人就不得將民用爆炸物的買賣合同轉讓給不具有民用爆炸物經(jīng)營資格的人。

債權人將債權讓與第三人（受讓人）的，應當通知債務人。未通知的，轉讓對債務人不發(fā)生效力。債務人可以向債權人履行債務，債務履行完畢，債務人對債權人的債務消滅，第三人不得向債務人主張履行債務。債權人將債權讓與第三人的通知，一旦發(fā)出，不得撤銷。但經(jīng)債權的受讓人同意的，可以撤銷。

債權人將債權讓與第三人（受讓人）的，第三人（受讓人）取得與債權有關從權利。但從權利專屬于債權人自身的除外。債權人將債權讓與第三人（受讓人）后，只是變更了合同的主體，合同的內容并未發(fā)生變化。債務人對原債權人（讓與人）的抗辯可以向新債權人（受讓人）主張。如同時履行抗辯權。

債權人將合同債權讓與第三人（受讓人），固然是行使權利的行為，但權利行使不得用來規(guī)避債權人應負的義務。債權人將合同債權讓與第三人（受讓人），若債權人對債務人負有債務，且債務人對債權人的債權先于轉讓的債權到期或同時到期，債務人在接到債權讓與的通知后，債務人可以將債務人對債權人的債權向第三人（受讓人）主張抵銷。合同法第八十三條規(guī)定，債務人接到債權轉讓通知時，債務人對讓與人享有債權，并且債務人的債權先于轉讓的債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷。

﹝2﹞債務承擔 是指債務人經(jīng)債權人同意，將其在合同中的義務全部或部分轉給第三人承受的行為。債務人將全部合同義務轉給第三人承受的，第三人替代債務人成為新債務人。債務人將部分合同義務轉給第三人承受的，第三人與債務人一并成為合同債務的承擔者，至于第三人與債務人對債權人的債權承擔的是連帶責任還是按份責任，由債權人、債務人、第三人共同約定。

原債務人轉移債務給第三人（新債務人）的，與債務有關的從債務一并轉移給第三人（新債務人），但從債務專屬于原債務人自身的除外。債務人轉移合同義務的，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯。

﹝3﹞權利義務概括轉讓 合同法第八十八條規(guī)定，當事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權利和義務一并轉讓給第三人。合同權利義務的概括轉讓實質上就是合同主體的變更。根據(jù)合同法第八十九條規(guī)定，合同權利和義務的轉讓應適用合同法第七十九條、第八十一條至第八十三條、第八十五條至第八十七條規(guī)定。即前述債權轉讓、債務承擔的相關規(guī)則。

﹝4﹞合同的承繼 當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。

合同的變更、轉讓，法律、行政法規(guī)規(guī)定需要辦理批準、登記等手續(xù)的，應當依規(guī)定辦理批準、登記等手續(xù)。根據(jù)合同法解釋（一）第九條規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同變更、轉讓需要辦理批準手續(xù)，或者辦理批準、登記等手續(xù)才發(fā)生變更、轉讓效力的，在一審法庭辯論終結前當事人仍未辦理批準手續(xù)的，或者仍未辦理批準、登記等手續(xù)的，人民法院應當認定該合同未變更、未轉讓；法律、行政法規(guī)規(guī)定合同變更、轉讓應當辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后才發(fā)生變更、轉讓效力的，當事人未辦理登記手續(xù)不影響合同變更、轉讓的效力。

相關推薦：

2012年企業(yè)法律顧問經(jīng)濟與民商法講義章節(jié)匯總

2012年企業(yè)法律顧問企業(yè)管理知識講義章節(jié)匯總

2012年企業(yè)法律顧問綜合法律知識章節(jié)匯總集合

更多關注：企業(yè)法律顧問考試試題 報考指南 論壇交流 >>

（責任編輯：xy）

共2頁,當前第1頁  第一頁  前一頁  下一頁