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 第二節 企業專利法律實務

一、專利與專利權

1.專利權的特征

（1）獨占性；（2）地域性；（3）時間性。

提示：我國專利法規定發明專利的保護期限是20年，實用新型和外觀設計專利的保護期限是10年，均自申請之日起計算。

2.專利法保護的客體

（1）發明是指對產品、方法或者其改進所提出的新的技術方案。即發明是一項新的技術解決方案；發明可以是產品發明，也可以是方法發明。

（2）實用新型是指對產品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新的技術方案。與發明專利相比，實用新型專利只限于具有一定形狀和結構的產品，其創造性比發明要求低，故通常又被稱為“小發明”。在其審查授權方面，只進行初步審查，不經過實質審查。

（3）外觀設計是指對產品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所做出的富有美感并適于工業應用的新設計。

【例題·單選題】根據專利法律制度的規定，某汽車制造廠完成的下列新技術成果中，可能獲得實用新型專利的是（　）。

A.汽車新燃料

B.汽車防凍液

C.汽車發動機

D.汽車節能方法

[答疑編號410050101]

『正確答案』C

『答案解析』實用新型僅限于產品，不包括方法，因此選項D不屬于實用新型；實用新型要求產品必須是具有固定的形狀、構造的產品。氣態、液態、凝膠狀或顆粒粉末狀的物質或者材料，不屬于實用新型的產品范圍，因此選項A和B均不屬于實用新型。

3.國防專利

（1）國防專利必須涉及國防利益，或者目前雖沒有直接用于國防建設，但對國防建設具有潛在作用；

（2）國防專利的技術內容必須是保密的；

（3）國防專利只有發明專利一種類型。國防專利權的保護期限為20年，自申請日起計算。

二、授予專利權的條件

（一）形式要件

1.《專利法》規定：申請發明或者實用新型專利的，應當提交請求書、說明書及其摘要和權利要求書等文件，必要時應當有附圖；

2.申請外觀設計專利的，應當提交請求書、該外觀設計的圖片或者照片以及對該外觀設計的簡要說明等文件。

3.必要時專利申請人還需要提交其他文件，如代理人委托書、優先權證明、不喪失新穎性證明、提前公開請求書等。

（二）實質要件

1.發明和實用新型的實質要件

《專利法》規定：授予專利權的發明和實用新型，與現有技術相比，應當具備新穎性、創造性和實用性。

（1）新穎性，是指該發明或者實用新型不屬于現有技術；也沒有任何單位或者個人就同樣的發明或者實用新型在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。

提示：《專利法》還規定了不喪失新穎性的公開，即申請專利的發明創造在申請日以前6個月內有下列情況之一的，不喪失新穎性：

（1）在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的；（2）在規定的學術會議或者技術會議上首次發表的；（3）他人未經申請人同意而泄露其內容的。

【例題·多選題】甲于2008年8月1日向國家知識產權局提出一個關于吸塵器的發明專利申請。在甲申請專利之前發生的下列事實中，不會影響甲專利申請新穎性的有（　）。

A.2008年3月15日，甲在中國政府主辦的一個國際展覽會上首次展出了這種吸塵器

B.2008年4月10日，應當承擔保密義務的工作人員乙，未經甲同意擅自在一個學術會議上公布了該發明

C.2008年5月12日，甲在國家商務部組織召開的一個技術會議上首次發表了介紹該發明的演講

D.2008年6月18日，甲在某國際性學術刊物上首次刊登了介紹該發明的學術論文

[答疑編號410050102]

『正確答案』ABC

『答案解析』本題考核專利新穎性的喪失。根據規定，《專利法》規定，申請專利的發明創造在申請日以前6個月內，有下列情形之一的，不喪失新穎性：在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的；在規定的學術會議或者技術會議上首次發表的；他人未經申請人同意泄露其內容的。

（2）創造性，是指與現有技術相比，該發明具有突出的實質性特點和顯著的進步，該實用新型具有實質性特點和進步。

（3）實用性，是指該發明或者實用新型能夠制造或者使用，并能產生積極效果。

2.外觀設計的實質要件

《專利法》規定：授予專利權的外觀設計，應當不屬于現有設計。現有設計是指申請日以前在國內外為公眾所知的設計。

提示：授予專利權的外觀設計不得與他人在申請日以前已經取得的合法權利相沖突。

3.屬于禁止授予專利權的范圍

（1）專利法規定，對科學發現、智力活動的規則和方法、疾病的診斷和治療方法、動物和植物品種、用原子核變換方法獲得的物質以及對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標識作用的設計不予保護；

提示：但對于動物和植物產品的生產方法，可以依照本法規定授予專利權。

（2）專利法還規定，對違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的發明創造，以及對違反法律、行政法規的規定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發明創造，不授予專利權。

【例題·多選題】根據《專利法》的規定，下列各項中，不授予專利權的有（　）。

A.萬能鑰匙生產方法

B.智力活動的規則和方法

C.平面印刷品的圖案

D.動植物品種的生產方法

[答疑編號410050103]

『正確答案』ABC

三、專利的申請程序

（一）專利申請原則

1.單一性原則

2.先申請原則

兩個以上的申請人分別就同樣的發明創造申請專利的，專利權授予最先申請的人。

3.國民待遇原則

4.優先權原則

按照《巴黎公約》的規定，優先權原則是指申請人在某一成員國內提出專利申請后，又在規定期限內，就相同主題向其他成員國提出申請的，可以享受優先權，以首次申請的申請日作為后續申請的申請日。

（二）專利申請前的準備工作

1.對準備申請專利的發明創造進行充分的技術調查

提示：出現《專利法》所規定的“不喪失新穎性的公開”的情形時應當按照其規定，在有關活動結束后6個月內向國務院專利行政部門提出專利申請。

2.從經濟上考量申請專利的必要性

3.了解專利申請文件的格式、要求和撰寫技巧

4.在提出專利申請時，正確處理有關保密的問題

（三）專利申請文件

1.發明與實用新型專利的申請文件

（1）請求書。請求書中主要包括：發明名稱、發明人、申請人、專利代理機構、申請人或者代理機構的簽章，以及要求優先權的，應當注明的有關事項。

（2）說明書。主要包括下列內容：①技術領域；②背景技術；③發明內容；④附圖說明；⑤具體實施方式。

（3）權利要求書。

（4）說明書摘要。說明書摘要可以包含最能說明發明的化學式；有附圖的專利申請，還應當提供一幅最能說明該發明或者實用新型技術特征的附圖。

提示：附圖的大小及清晰度應當保證在該圖縮小到4厘米×6厘米時，仍能清晰地分辨出圖中的各個細節。摘要文字部分不得超過300個字。摘要中不得使用商業性宣傳用語。

2.外觀設計專利的申請文件

（1）外觀設計專利請求書。

（2）圖片或者照片。向國務院專利行政部門提交的外觀設計圖片或者照片，不得小于3厘米×8厘米，不得大于15厘米×22厘米。同時請求保護色彩的外觀設計專利申請，應當提交彩色圖片或者照片。

（3）應當寫明對外觀設計的簡要說明。包括該外觀設計產品的設計要點、請求保護色彩、省略視圖等情況。簡要說明不得使用商業性宣傳用語，也不能用來說明產品的性能。

提示：外觀設計專利申請人根據要求可以提交使用外觀設計的產品樣品或者模型。樣品或者模型的體積不得超過30厘米×30厘米×30厘米，重量不得超過15公斤。易腐、易損或者危險品不得作為樣品或者模型提交。

（四）專利申請日和優先權

1.專利申請日

國務院專利行政部門收到專利申請文件之日為申請日。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。

2.優先權

（1）申請人自發明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起12個月內，或者自外觀設計在外國第一次提出專利申請之日起6個月內，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際公約，或者依照相互承認優先權的原則，可以享有優先權。

（2）申請人就同一發明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起12個月內，又向國務院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優先權。

提示：申請人要求優先權的，應當在申請的時候提出書面聲明，并在3個月內提交第一次提出的專利申請文件的副本；如果未提交書面聲明或者逾期未提交專利申請文件副本，即視為未要求優先權。

【例題·單選題】專利申請人要求優先權的，應當在申請的時候提出書面聲明并提交第一次提出的專利申請文件副本；未提出書面聲明或者逾期未提交專利申請文件副本的，視為未要求優先權。提交第一次提出的專利申請文件副本的期限是（　）個月內。（2009年）

A.1 B.3

C.6 D.12

[答疑編號410050201]

『正確答案』B

3.專利申請的撤回和修改

（1）申請人可以在被授予專利權之前隨時撤回其專利申請；

（2）對發明或者實用新型專利申請文件的修改不得超出原說明書和權利要求書記載的范圍；

（3）對外觀設計專利申請文件的修改不得超出原圖片或者照片表示的范圍。

（五）發明專利申請的審查和授權

《專利法》規定，對于發明專利申請要進行初步審查和實質審查，并采取期公開、延遲審查制。對于實用新型和外觀設計專利申請，只進行初步審查，不進行實質審查。

1.發明專利申請的申請審批程序

（1）受理與初步審查。

（2）公布申請。

《專利法》第34條規定：“國務院專利行政部門收到發明專利申請后，經初步審查認為符合本法要求的，自申請日起滿18個月，即行公布。國務院專利行政部門可以根據申請人的請求早日公布其申請。”

（3）實質審查。

發明專利申請自申請日起3年內，國務院專利行政部門可以根據申請人隨時提出的請求，對其申請進行實質審查；申請人無正當理由逾期不請求實質審查的，該申請即被視為撤回。

提示：國務院專利行政部門認為必要的時候可以自行對發明專利申請進行實質審查。

（4）專利的授權和登記。

國務院專利行政部門發出授予專利權的通知后，申請人應當自收到通知之日起2個月內辦理登記手續。期滿未辦理登記手續的，視為放棄取得專利權的權利。

2.實用新型和外觀設計專利申請的審查和授權

實用新型專利權和外觀設計專利權自公告之日起生效。

3.專利審批中的復審程序

國務院專利行政部門設立專利復審委員會。專利復審委員會一般由3～5人組成合議組，對復審案件進行審查，采取公開、聽證、合議的方式進行。

（1）提出復審請求。專利申請人對國務院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內，向專利復審委員會請求復審。

提示：請求復審的請求人必須是被駁回專利申請的申請人。向專利復審委員會請求復審的，應當提交復審請求書，說明理由，必要時還應當附具有關證據。

（2）做出復審決定。

（3）復審的法律效力。當事人對專利復審委員會的決定不服，可以自收到通知之日起3個月內向人民法院起訴。

四、專利權的內容

1.專利權的效力

（1）對發明和實用新型專利，除法律另有規定的以外，專利權人以外的任何人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品。

（2）外觀設計專利權被授予后，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設計專利產品。

2.專利實施許可權和專利轉讓權

（1）任何單位或者個人實施他人專利的，應當與專利權人訂立實施許可合同，向專利權人支付專利使用費。被許可人無權允許合同規定以外的任何單位或者個人實施該專利。

（2）早期公布期間的臨時保護權。發明專利申請公布后，申請人可以要求實施其發明的單位或者個人支付適當的費用。

（3）專利權人有權轉讓其專利申請權和專利權，但必須訂立書面合同，并向國務院專利行政部門登記，由其予以公告。專利申請權和專利權的轉讓自登記之日起生效。

3.專利標記權

發明人或者設計人有權在專利文件中寫明自己是發明人或者設計人。專利權人有權在其專利產品或者該產品的包裝上標明專利標記和專利號。

4.共有的專利申請權或者專利權的行使

（1）專利申請權或者專利權的共有人對權利的行使有約定的，從其約定。

（2）沒有約定的，共有人可以單獨實施或者以普通許可方式許可他人實施該專利；許可他人實施該專利的，收取的使用費應當在共有人之間分配。

提示：除前述規定的情形外，行使共有的專利申請權或者專利權應當取得全體共有人的同意。

五、專利實施的強制許可

（一）專利實施強制許可的種類

1.專利權人自專利權被授予之日起滿3年，且自提出專利申請之日起滿4年，無正當理由未實施或者未充分實施其專利的；

2.專利權人行使專利權的行為被依法認定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產生的不利影響的。

3.一項取得專利權的發明或者實用新型比以前已經取得專利權的發明或者實用新型具有顯著經濟意義的重大技術進步，其實施又有賴于前一發明或者實用新型的實施的，國務院專利行政部門根據后一專利權人的申請，可以給予實施前一發明或者實用新型的強制許可。

提示：在依照前述規定給予實施強制許可的情形下，國務院專利行政部門根據前一專利權人的申請，也可以給予實施后一發明或者實用新型的強制許可。

4.在國家出現緊急狀態或者非常情況時，或者為了公共利益的目的，國務院專利行政部門可以給予實施發明專利或者實用新型專利的強制許可。

5.為了公共健康目的，對取得專利權的藥品，國務院專利行政部門可以給予制造并將其出口到符合中華人民共和國參加的有關國際條約規定的國家或者地區的強制許可。

6.強制許可涉及的發明創造為半導體技術的，其實施限于公共利益的目的和《專利法》第48條第2項規定的情形，即專利權人行使專利權的行為被依法認定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產生的不利影響而給予強制許可。

（二）強制許可受益人的權利限制與義務

1.取得實施強制許可的單位或者個人不享有獨占的實施權，并且無權允許他人實施。

2.取得實施強制許可的單位或者個人應當付給專利權人合理的使用費，或者依照中華人民共和國參加的有關國際條約的規定處理使用費問題。

強制許可只適用于發明和實用新型，不適用外觀設計。

（三）強制許可的行政訴訟

如果專利權人對國務院專利行政部門關于實施強制許可的決定不服，或者專利權人和取得實施強制許可的單位或者個人對國務院專利行政部門關于實施強制許可的使用費的裁決不服，可以自收到通知之日起3個月內向人民法院起訴。

【例題·單選題】根據專利法的規定，下列各項關于外觀設計專利申請及專利權的表述中，不正確的是（　）。

A.外觀設計專利申請應當與產品結合

B.外觀設計專利申請不進行實質審查

C.外觀設計專利權可以被強制許可

D.外觀設計專利權的保護期為10年

[答疑編號410050202]

『正確答案』C

『答案解析』本題考核外觀設計專利的申請和專利權。根據規定，外觀設計是產品的外觀設計，必須與產品相結合；因此選項A表述正確，不選。實用新型和外觀設計專利申請都不進行實質審查，因此選項B表述正確，不選。外觀設計保護期是10年，自申請日起算，因此選項D表述正確，不選。發明和實用新型專利可以被強制許可，外觀設計不能被強制許可，因此選項C表述錯誤，當選。

六、專利權行使的限制

1.不視為侵犯專利權的幾種情況

（1）專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品，由專利權人或者經其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進口該產品的，不構成專利侵權行為（專利權用盡）。

（2）在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經做好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續制造、使用的，不構成專利侵權行為（在先使用）。

（3）臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際公約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的，不構成專利侵權行為。

（4）專為科學研究和實驗而使用有關專利的，不構成專利侵權行為。

（5）為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫療器械的，不構成專利侵權行為。

2.善意第三人免責規定

為生產經營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利侵權產品，能證明該產品合法來源的，不承擔賠償責任。

七、專利權的期限、終止與無效

（一）專種權的期限

1.發明專利權的期限為20年，實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為10年，均自申請日起計算。

2.專利權人應當自被授予專利權的當年開始繳納年費。

（二）專利權的無效

1.請求宣告專利權無效的理由：

（1）不符合授予專利權條件的發明創造；

（2）違反法律的發明創造；

（3）不屬于授予專利權的法定領域。

2.請求宣告專利權無效的程序

（1）提出專利權無效宣告的請求書。提出的方法有兩種：①直接向專利復審委員會提出這種請求；②在專利權人提出侵權訴訟時，被告人可根據事實提出專利權無效作為反訴，請求法院中止侵權訴訟。

提示：無效宣告請求書應包括以下內容：請求宣告無效的專利權的專利號、發明創造的名稱以及專利公告的日期；請求宣告專利權無效的范圍和理由；說明是否已在人民法院提起侵權訴訟。

（2）在專利復審委員會受理無效宣告請求后，請求人可以在提出無效宣告請求之日起1個月內增加理由或者補充證據。逾期增加理由或者補充證據的，專利復審委員會可以不予考慮。

3.專利權無效宣告的效力

（1）對專利復審委員會宣告專利權無效或者維持專利權的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內向人民法院起訴。人民法院應當通知無效宣告請求程序的對方當事人作為第三人參加訴訟。”

【例題·單選題】請求宣告專利權無效的法定時間是專利授權后（　）。（2009年）

A.3個月內 　B.12個月內

C.18個月內 　D.任何時候

[答疑編號410050301]

『正確答案』D

『答案解析』考察的知識點主要是請求宣告專利權無效的時限限制。根據專利法的有關規定，請求宣告專利權無效的起始時間，為授予專利權的公告之日。請求宣告專利權無效是《專利法》給其他人提供的一種通過專利局復審委員會中的審理程序來溯及以往的消除專利權實質性錯誤的途徑，它在時間上是沒有限制的。

（2）宣告無效的專利權視為自始即不存在。

宣告專利權無效的決定，對在宣告專利權無效前人民法院做出并已執行的專利侵權的判決、調解書，已經履行或者強制執行的專利侵權糾紛處理決定，以及已經履行的專利實施許可合同和專利權轉讓合同，不具有追溯力。

例如，甲企業在2000年活動某項專利，2001年將該專利許可給B企業使用，2005年甲企業的專利被宣告無效。在2001年到2005年這段期間，甲企業和B企業簽訂的專利許可合同是有效的，B企業還是要支付許可費用。

舉例：甲有一個專利權，乙生產了使用該專利權的產品，甲訴乙侵權，法院判決乙侵權，并賠償甲20萬。判決生效后，乙履行了賠償，判決得以執行。后來有人提出宣告甲的專利權無效申請，專利復審委員會宣告專利權無效。但此時，上述判決因為已經執行仍然有效，而且這個執行并不需要執行回轉。因為這個宣告無效對已經執行的判決和已經履行的合同不具有溯及力。

提示：（1）因專利權人的惡意給他人造成損失的，應當給予賠償；（2）且根據上述規定，不返還專利侵權賠償金、專利使用費、專利權轉讓費，明顯違反公平原則的，應當全部或部分返還。

八、專利權的保護

（一）專利權的保護范圍

發明或者實用新型專利權的保護范圍以其權利要求的內容為準，說明書及附圖可以用于解釋權利要求；外觀設計專利權的保護范圍以表示在圖片中的該外觀設計專利產品為準。

（二）專利侵權行為的判斷

1.未經專利權人許可，實施其專利的行為

具體方法包括制造、使用、銷售、許諾銷售以及進口。但實際上根據專利產品類型的不同，其保護是不同的：對于發明和實用新型專利，制造、使用、銷售、許諾銷售和進口都在保護范圍內；而對于外觀設計只有四種，即制造、許諾銷售、銷售和進口，不包括使用。

【例題·單選題】甲公司2009年5月14日獲得一項外觀設計專利，乙公司未經許可，以生產經營目的制造該專利產品。丙公司未經甲公司許可，以生產經營目的所為的下列行為中，不構成侵權行為的是（　）。

A.使用乙公司制造的該專利產品

B.銷售乙公司制造的該專利產品

C.進口乙公司制造的該專利產品

D.許諾銷售乙公司制造的該專利產品

[答疑編號410050302]

『正確答案』A

『答案解析』本題考核不視為侵犯專利權的行為。根據規定，外觀設計專利權被授予后，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設計專利產品。因此，丙公司未經甲公司許可，以生產經營目的使用乙公司 制造的該專利產品，不構成侵權行為。A選項的說法是正確。

2.假冒他人專利的行為

3.以非專利產品冒充專利產品、以非專利方法冒充專利方法的行為

（1）制造或者銷售標有專利標志的非專利產品

（2）偽造或者變造專利證書、專利文件或者專利申請文件

（三）專利權的行政保護

未經專利權人許可，實施其專利，即侵犯其專利權，引起糾紛的，由當事人協商解決；不愿協商或者協商不成的，專利權人或者利害關系人可以直接向人民法院起訴，也可以請求管理專利工作的部門進行處理。

1.專利權行政保護的管轄及權限

當事人請求管理專利工作的部門進行處理或者調解專利糾紛的，由被請求人所在地或者侵權行為地的管理專利工作的部門管轄。

2.專利權的海關保護

（1）自海關總署準予備案之日起，專利權海關保護備案生效，有效期為10年。專利權海關保護備案有效期屆滿的，如果專利權繼續有效，專利權人可以申請續展備案。續展的申請，應當在有效期屆滿前6個月內提出。每次續展備案的有效期也是10年。

（2）根據《知識產權海關保護條例》的相關規定，扣留侵權嫌疑貨物必須要由專利權人提出申請，海關不得主動扣留。

（四）專利權的司法保護

1.根據侵權的實際情況確定管轄法院

專利糾紛第一審案件，由各省、自治區、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄。

2.專利權侵權訴訟適用的幾個原則

（1）公知技術抗辯原則。

（2）技術特征覆蓋原則。

（3）等同原則。

等同原則通常包含以下幾層含義：一是要素的替代，即通過技術特征的簡單替換，在本質上產生相同的目的、作用和效果；二是技術組合方式的改變，利用一個技術特征代替權利要求書中的幾個技術特征，或用幾個技術特征代替權利要求書中的一個技術特征；三是物理結構的變換，即將專利產品的某些部件移動位置，改變專利產品的結構關系，但不存在實質性的功能改進；四是省略一個以上的非必要技術特征，仍然是一個完整的技術方案，能夠實現發明目的。

（4）禁反言原則。

【例題·多選題】在專利侵權訴訟中，訴訟當事人和人民法院通常會引用或者適用的原則除了公知技術抗辯原則外，還包括（　）。（2009年）

A.技術特征覆蓋原則

B.等同原則

C.禁反言原則

D.舉證責任倒置原則

[答疑編號410050303]

『正確答案』ABC

（五）侵犯專利權賠償數額的確定

1.按照權利人損失計算

權利人的損失一般可以通過專利產品銷售量減少的數量乘以每件專利產品的合理利潤計算得到。

2.按照侵權人獲利計算

3.參照專利許可使用費的倍數合理確定賠償數額

在被侵權人的損失或侵權人獲得的利益難以確定的情況下，有專利許可使用費可以參照的，根據具體情況，參照該許可使用費的2-3倍確定賠償數額。

（六）關于訴訟時效

1.侵犯專利權的訴訟時效為2年，自專利權人或者利害關系人得知或者應當得知侵權行為之日起計算。

2.發明專利申請公布后至專利權授予前使用該發明未支付適當使用費的，專利權人要求支付使用費的訴訟時效為2年，自專利權人得知或者應當得知他人使用其發明之日起計算，但是，專利權人于專利權授予之日前已經得知或者應當得知的，自專利權授予之日起計算。

九、企業專利戰略的運用

（一）專利戰略的主要內容

專利戰略是以獲取和保持市場競爭優勢、追求利潤最大化為目的，針對國家、地區、行業或者企事業單位生存和發展的全局性、局部性或者特定的目標，合理運用專利法律制度和專利及非專利信息檢索、分析研究等手段所進行的謀略和策劃。專利戰略總體可以劃分為專利調查戰略、專利申請戰略、專利實施戰略、專利防御戰略四大類。

專利戰略分類

（二）專利申請戰略

1.專利申請行為決策

企業技術創新成果產生后，在尋求保護方面大致有三種途徑：申請專利、作為技術秘密或將成果及時公開。

（1）決定申請專利

①以自用為目的的專利申請；②以許可或轉讓為目的的申請；③以削弱競爭對手優勢為目的的申請；④以干擾競爭對手視線為目的的申請。

（2）決定不申請專利。

①明顯不能采用專利保護的創新技術成果。例如，創新技術成果不屬于專利法保護范圍，或其不具備專利性等。

②技術內容難以被他人破譯，且作為技術秘密保護更為有利的，不應當申請專利。

③雖然能夠申請專利，但權衡之后認為專利保護風險較大，可能使競爭對手了解或掌握本企業技術發展方向并進行遏制或阻撓，對自身益處不太大的情況。

主要指：競爭對手在研究專利說明書后能夠輕易繞過主要技術特征的創新技術成。

④公開現有創新技術成果。

3.專利申請內容決策

（1）全部申請戰略或部分申請戰略。

（2）系列申請戰略或單項申請戰略。

（3）基本專利申請戰略或外圍專利申請戰略。

（4）防衛專利申請戰略或迷惑專利申請戰略。

4.申請時機決策

（1）及時申請；（2）提前申請；（3）適時申請。

5.申請地域決策

（1）本國申請；（2）外國申請。

6.專利網規劃決策

（1）領域保護網；（2）區域保護網。

（三）專利實施戰略

1.專利獨占使用戰略；

2.專利許可戰略；

3.專利引進開發戰略；

4.專利信息利用戰略；

5.專利與商標結合戰略。

【例題·案例分析題】2002年6月6日，甲與乙簽訂了一份開發用于特種設備的變頻裝置的技術合同，雙方約定乙在合同生效后的3個月內將該變頻裝置的圖紙一份及樣品一套送交甲，專利權歸甲所有，甲支付乙開發費用100萬元。2002年8月，甲取得該變頻裝置后，于2003年3月5日向中國專利局提出專利申請，經專利局審查通過，于2004年一月授予發明專利，隨后甲與丙于2004年11月18日簽訂了專利權轉讓合同，并與2004年12月18日向專利局申請登記，經專利局審查于2005年1月10日予以登記，并在同年的2月10日的專利專刊上予以公告。當丙實施該專利技術時，發現市場上已有此種裝置出售，經調查系甲所為，遂要求甲停止銷售并收回產品，甲解釋其銷售的產品為以前剩余積壓的產品，不同意收回。（2008年）

根據以上資料，回答下列問題：

1.甲乙雙方如果未在合同中約定專利權歸屬的，則該變頻裝置的專利權申請人應為（　）。

A.甲 B.乙

C.甲和乙 D.甲，但必須經乙同意并在申請書上寫明發明人為乙

[答疑編號410050304]

『正確答案』B

『答案解析』本題所考查的考點為委托發明專利權的歸屬。根據我國《專利法》第八條規定：兩個以上單位或者個人合作完成的發明創造、一個單位或者個人接受其他單位或者個人委托所完成的發明創造，除另有協議的以外，申請專利的權利屬于完成或者共同完成的單位或者個人；申請被批準后，申請的單位或者個人為專利權人。

2.甲丙之間的專利權轉讓合同的生效日期為（　）。

A.2004年11月18日

B.2004年12月18日

C.2005年1月10日

D.2005年2月10日

[答疑編號410050305]

『正確答案』C

『答案解析』本題所考查的考點為專利轉讓合同的生效時間。根據我國《專利法》第十條規定：專利申請權和專利權可以轉讓。中國單位或者個人向外國人轉讓專利申請權或者專利權的，必須經國務院有關主管部門批準。轉讓專利申請權或者專利權的，當事人應當訂立書面合同，并向國務院專利行政部門登記，由國務院專利行政部門予以公告。專利申請權或者專利權的轉讓自登記之日起生效。

3.甲在將變頻裝置的專利權轉讓給丙以后，對其剩余的專利產品（　）。

A.甲可以自行銷售，不構成侵權

B.經丙同意后，甲才能銷售

C.經專利主管部門批準后，甲可以銷售

D.丙有權要求甲停止銷售，并賠償損失

[答疑編號410050306]

『正確答案』A

『答案解析』本題所考查的考點為專利轉讓后原專利產品的處置。由于專利權轉讓合同轉讓的是專利權，而轉讓之前所生產的專利產品屬于物權人所有，除非另有約定，物權人擁有處分權，包括進行出售。

4.該變頻裝置的專利權期限為（　）。

A.5年 B.10年

C.15年 　D.20年

[答疑編號410050307]

『正確答案』D

『答案解析』本題所考查的考點為專利權期限。根據我國《專利法》第四十二條規定：發明專利權的期限為20年，實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為10年，均自申請日起計算。

5.如果甲還想繼續生產并銷售該變頻裝置，甲可以與丙簽訂（　）合同。

A.專利許可 　B.專利轉讓

C.委托代理 　D.加工承攬

[答疑編號410050308]

『正確答案』AB

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（責任編輯：xy）