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2012年注冊資產(chǎn)評估師考試經(jīng)濟(jì)法輔導(dǎo):法學(xué)基礎(chǔ)知識4

發(fā)表時(shí)間:2012/5/7 13:32:04 來源:互聯(lián)網(wǎng) 點(diǎn)擊關(guān)注微信:關(guān)注中大網(wǎng)校微信
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本文主要介紹2012年注冊資產(chǎn)評估師考試經(jīng)濟(jì)法第一章 法學(xué)基礎(chǔ)知識的知識點(diǎn)精講輔導(dǎo),希望對您的復(fù)習(xí)有所幫助!!

第四節(jié) 行政許可、行政處罰和行政復(fù)議制度

一、行政許可制度

(一)行政許可的概念

行政許可,是指在法律一般禁止(前提)的情況下,行政主體根據(jù)行政相對人的申請(前提),通過頒發(fā)許可證或執(zhí)照(要式)等形式,依法賦予(體現(xiàn)授益性)特定的行政相對人從事某種活動(dòng)或?qū)嵤┠撤N行為的權(quán)利和資格的行政行為。(通過定義掌握特征)

(二)行政許可的設(shè)定

1.設(shè)定的情形(選擇題)

可設(shè)定行政許可的事項(xiàng)
①安全活動(dòng)、宏觀調(diào)控、生態(tài)保護(hù)
②資源利用
③資格賦予
④技術(shù)審定
⑤企業(yè)、組織設(shè)立
⑥法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的
可以不設(shè)定行政許可的事項(xiàng)
①相對人能夠自主決定的;
②市場競爭機(jī)制有效調(diào)節(jié)的;
③行業(yè)組織中介機(jī)構(gòu)自律管理的;
④行政機(jī)關(guān)事后監(jiān)督能夠解決的。
2.行政許可的設(shè)定
法律
可以設(shè)定各類行政許可(如:注會(huì)法)
行政法規(guī)
1.可以在法律設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi)對實(shí)施該行政許可作出具體規(guī)定;
2.對可以設(shè)定行政許可的事項(xiàng),尚未制定法律的,行政法規(guī)可以設(shè)定行政許可
發(fā)布決定
必要時(shí),國務(wù)院可以用發(fā)布決定的方式設(shè)定行政許可(如:北京奧運(yùn)期間管制)
地方性法規(guī)
1.對可以設(shè)定行政許可的事項(xiàng),已制定法律、行政法規(guī)的,可以在法律、行政法規(guī)設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi),對實(shí)施該行政許可作出具體規(guī)定。(如:幅度稅率)
2.對可以設(shè)定行政許可的事項(xiàng),尚未制定法律、行政法規(guī)的,地方性法規(guī)可以設(shè)定行政許可
地方性規(guī)章
1.可以在上位法設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi),對實(shí)施該行政許可作出具體的規(guī)定
2.對可以設(shè)定行政許可的事項(xiàng),尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的,因行政管理的需要,確需立即實(shí)施行政許可的,省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章可以設(shè)定臨時(shí)性的行政許可

注意:

1.不得增設(shè):法規(guī)、規(guī)章對實(shí)施上位法設(shè)定的行政許可作出具體的規(guī)定,不得增設(shè)行政許可;對行政許可條件作出的具體規(guī)定,不得增設(shè)違反上位法的其他條件。

2.地方性法規(guī)、規(guī)章"四不得":

(1)不得設(shè)定應(yīng)當(dāng)由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可;(2)不得設(shè)定企業(yè)或者其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可。

(3)不得限制其他地區(qū)的個(gè)人或者企業(yè)到本地區(qū)從事生產(chǎn)經(jīng)營和提供服務(wù)

(4)不得限制其他地區(qū)的商品進(jìn)入本地區(qū)市場。

3.其余規(guī)范性文件一律不得:法律、法規(guī)和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件一律不得設(shè)定行政許可。

【例題·單選題】(2009年單選)根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定,下列規(guī)范性文件中,不得設(shè)定行政許可的是( )。

A.行政法規(guī)

B.地方性法規(guī)

C.省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章

D.國務(wù)院各部委的規(guī)章

『正確答案』D

『答案解析』法律、法規(guī)和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件一律不得設(shè)定行政許可。

(三)行政許可的實(shí)施程序

1.申請與受理:書面

2.審查與決定。

(1)書面審查:材料齊全、符合形式,能夠當(dāng)場決定的當(dāng)場決定(形式審查看材料);

(2)實(shí)地核查:需要核實(shí)材料實(shí)質(zhì)內(nèi)容:2人以上核查(實(shí)質(zhì)內(nèi)容審查);

(3)行政許可證件(記憶):①許可證、執(zhí)照或者其他許可證書;②資格證、資質(zhì)證或者其他合格證書;③行政機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件或者證明文件;④法律、法規(guī)規(guī)定的其他行政許可證件。

3.期限:20+10

除可以當(dāng)場作出行政許可決定的以外,行政機(jī)關(guān)應(yīng)自受理行政許可申請之日起20日內(nèi)作出行政許可決定。20日內(nèi)不能作出決定的,經(jīng)本行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),可以延長10日。

4.聽證:

申請人、利害關(guān)系人在被告知聽證權(quán)利之日起5日內(nèi)提出聽證申請的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在20日內(nèi)組織聽證。

5.變更與延續(xù)

【例題·多選題】(2005年多選)下列關(guān)于行政許可的表述中,正確的有( )。

A.行政許可是行政機(jī)關(guān)依法單方面作出的具體行政行為

B.法律已經(jīng)設(shè)定行政許可的,行政法規(guī)可以增設(shè)行政許可,但應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)國務(wù)院審查批準(zhǔn)

C.行政機(jī)關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi),可以依法委托其他行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可

D.除可以當(dāng)場做出行政許可決定的外,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理行政許可申請之日起20日內(nèi)做出行政許可決定

E.地方性法規(guī)設(shè)定的行政許可,不得限制其他地區(qū)的商品進(jìn)入本地區(qū)市場

『正確答案』CDE

『答案解析』行政許可是申請的行政行為,沒有行政相對人的申請,行政主體就不能實(shí)施該行為,因此選項(xiàng)A錯(cuò)誤:對于行政許可做出的具體規(guī)定,不得增設(shè)違反法律的其他條件,因此選項(xiàng)B錯(cuò)誤。

二、行政處罰制度

(一)行政處罰的概念(了解)

行政處罰,是指行政主體為達(dá)到對違法者予以懲戒,促使其以后不再犯,有效實(shí)施行政管理,維護(hù)公共利益和社會(huì)秩序,保護(hù)公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益的目的,依法對行政相對人違反行政法律規(guī)范尚未構(gòu)成犯罪的行為(違反行政管理秩序的行為),給予人身的、財(cái)產(chǎn)的、名譽(yù)的及其他形式的法律制裁的行政行為。

(二)行政處罰的種類與設(shè)定

1.行政處罰的種類

(1)人身罰:行政拘留、勞動(dòng)教養(yǎng)、驅(qū)逐出境;

(2)財(cái)產(chǎn)罰:罰款、沒收;

(3)行為罰:責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、執(zhí)照;

(4)申誡罰:警告、。通報(bào)批評

2.行政處罰的設(shè)定(記憶)

 
創(chuàng)設(shè)權(quán)
規(guī)定權(quán)
法律
各種
上位法有設(shè)定的,下位法可以在上位法設(shè)定的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。
行政法規(guī)
各種-限制人身自由
地方性法規(guī)
各種-限制人身自由-吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照
規(guī)章
警告、一定數(shù)量罰款

注意:

1.除上述法律、法規(guī)、規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件不得對行政處罰加以創(chuàng)設(shè)。

2.全國人大及其常委會(huì)制定的法律對于限制人身自由的行政處罰的創(chuàng)設(shè)擁有專屬權(quán)。

【例題·單選題】(2008年單選)下列行政處罰的類型中,只能由法律創(chuàng)設(shè)的是( )。

A.限制人身自由

B.罰款

C.吊銷營業(yè)執(zhí)照

D.警告

『正確答案』A

『答案解析』全國人大及其常委會(huì)制定的法律可以創(chuàng)設(shè)各種行政處罰,并對于限制人身自由的行政處罰的創(chuàng)設(shè)擁有專屬權(quán)。

(三)行政處罰的實(shí)施主體

1.行政機(jī)關(guān)。

◆注意:限制人身自由的行政處罰權(quán)只能由公安機(jī)關(guān)行使。

2.法律、法規(guī)授權(quán)的組織。

3. 受委托組織(行政機(jī)關(guān)委托)

(1)依法成立的管理公共事務(wù)的事業(yè)單位

(2)具有熟悉有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和業(yè)務(wù)的工作人員

(3)對違法行為需要進(jìn)行技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定的,應(yīng)當(dāng)有條件組織進(jìn)行相應(yīng)技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定。

(四)行政處罰的管轄

行政處罰由違法行為發(fā)生地的縣以上人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄,法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。

(五)追訴時(shí)效:從違法行為發(fā)生之日起2年

(六)行政處罰決定程序

簡易程序
當(dāng)場作出
一般程序
 
聽證程序
行政機(jī)關(guān)在作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額的罰款等行政處罰決定之前,應(yīng)當(dāng)先行告知當(dāng)事人具有聽證的權(quán)利。

三、行政復(fù)議制度

(一)行政復(fù)議的概念(了解)

行政復(fù)議,是指公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政主體的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益,依法向上級行政機(jī)關(guān)提出申請,由受理申請的行政機(jī)關(guān)對具體行政行為依法進(jìn)行審查并作出處理決定的活動(dòng)。

(二)行政復(fù)議的范圍

1.具體行政行為--直接復(fù)議(排除法記憶)

2.抽象行政行為--"一并"審查

(1)國務(wù)院部門的規(guī)定;

(2)縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定;

(3)鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。

3.行政復(fù)議的排除--不受理

(1)不服行政機(jī)關(guān)作出的行政處分或者其他人事處理決定的。

(2)不服行政機(jī)關(guān)對民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理的。

(3)不服國防、外交等國家行為

【例題·多選題】(2006年多選)行政相對人( )時(shí),可以向行政復(fù)議機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議。

A.認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其合法經(jīng)營自主權(quán)

B.認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒有依法發(fā)放撫恤金

C.對行政機(jī)關(guān)就法人之間的民事糾紛進(jìn)行調(diào)解的行為有意見

D.對行政機(jī)關(guān)做出的行政強(qiáng)制措施決定不服

E.對行政機(jī)關(guān)做出的關(guān)于確認(rèn)不動(dòng)產(chǎn)使用權(quán)的決定不服

『正確答案』ABDE

『答案解析』C選項(xiàng)對行政機(jī)關(guān)就法人之間的民事糾紛進(jìn)行調(diào)解的行為有意見,不可以行政復(fù)議。

(三)行政復(fù)議的機(jī)關(guān):本身;上級;本級政府

(四)行政復(fù)議參加人

1.申請人:公民、法人或者其他組織。

2.被申請人:行政主體。

3.第三人:與被申請的具體行政行為有利害關(guān)系

(五)行政復(fù)議程序

1.申請與受理。

行政相對人應(yīng)當(dāng)在知道相應(yīng)具體行政行為之日起60天內(nèi)提出復(fù)議申請,法律另有規(guī)定的除外。復(fù)議機(jī)關(guān)在收到復(fù)議申請后,依法應(yīng)當(dāng)在收到之日起5日內(nèi)做出處理。

2.審理與決定:行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在受理行政復(fù)議申請之日起60日內(nèi)做出決定。

3.執(zhí)行。

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