二、證券法概述

(一) 證券法的概念

證券法有廣義和狹義之分：狹義的證券法，專指《證券法》。廣義的證券法，是指調(diào)整證券發(fā)行與交易活動(dòng)中以及證券監(jiān)管過程中所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

證券法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系，包括發(fā)生在證券發(fā)行人、證券投資者、證券中介機(jī)構(gòu)以及證券交易所、證券業(yè)協(xié)會(huì)、證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)之間的證券發(fā)行關(guān)系、證券交易關(guān)系、證券中介服務(wù)關(guān)系、證券統(tǒng)一監(jiān)管關(guān)系以及證券自律性管理關(guān)系等。

(二) 證券法的法律淵源

證券法的法律淵源，包括《證券法》統(tǒng)轄下一系列有關(guān)證券發(fā)行、交易和監(jiān)管的法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及規(guī)范性文件。

1. 法律，包括《證券法》、《公司法》和《證券投資基金法》等。

2. 行政法規(guī)，包括《期貨交易管理?xiàng)l例》、《證券公司監(jiān)督管理?xiàng)l例》和《證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置條例》等。

3. 部門規(guī)章、規(guī)范性文件，主要由中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)(以下簡稱證監(jiān)會(huì))制定，包括《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》、《上市公司證券發(fā)行管理辦法》、《證券發(fā)行與承銷管理辦法》、《上市公司信息披露管理辦法》、《上市公司收購管理辦法》、《證券期貨規(guī)章制定程序規(guī)定》等。

(三) 證券法適用的對象

《證券法》原則上適用于在中國境內(nèi)發(fā)行和上市交易的各類證券品種：

1. 《證券法》適用于在中國境內(nèi)，股票、公司債券和國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券的發(fā)行和交易;《證券法》未規(guī)定的，適用《公司法》和其他法律、行政法規(guī)的規(guī)定。

2. 《證券法》適用于政府債券、證券投資基金份額的上市交易;其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，適用其規(guī)定，如《證券投資基金法》等。

3. 證券衍生品種發(fā)行、交易的管理辦法，由國務(wù)院依照《證券法》的原則規(guī)定，如《期貨交易管理?xiàng)l例》等。

4. 境內(nèi)公司股票以外幣認(rèn)購和交易的，由國務(wù)院另行規(guī)定具體辦法，如《國務(wù)院關(guān)于股份有限公司境內(nèi)上市外資股的規(guī)定》(1995)。

《證券法》主要規(guī)范境內(nèi)發(fā)行和上市交易的證券品種，據(jù)此，首次公開發(fā)行股票、公開發(fā)行公司債券、上市公司發(fā)行新股和可轉(zhuǎn)換公司債券均需獲得中國證監(jiān)會(huì)的核準(zhǔn)，國債、金融債、企業(yè)債的發(fā)行由其他政府主管部門負(fù)責(zé)核準(zhǔn);股票、可轉(zhuǎn)換公司債券、公司債券、國債、企業(yè)債的上市交易由證券交易所進(jìn)行核準(zhǔn)和監(jiān)督。對境內(nèi)企業(yè)到境外發(fā)行證券或?qū)⑵渥C券在境外上市交易，《證券法》規(guī)定：“境內(nèi)企業(yè)直接或者間接到境外發(fā)行證券或者將其證券在境外上市交易，必須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依照國務(wù)院的規(guī)定批準(zhǔn)。”具體有兩種情況：

1. 境內(nèi)注冊的股份有限公司發(fā)行境外上市外資股并到境外上市：此類公司到境外發(fā)行股票均由中國證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)。

2. 境外注冊的中資控股上市公司：此類公司在境外上市視情況不同需取得中國證監(jiān)會(huì)的批準(zhǔn)或事后到中國證監(jiān)會(huì)備案。向中國證監(jiān)會(huì)申請到境外首次公開發(fā)行股票的企業(yè)，由中國證監(jiān)會(huì)就有關(guān)事宜征求投資主管部門或其他有關(guān)部門的意見。有關(guān)部門如無不同意見，中國證監(jiān)會(huì)即對企業(yè)的申請材料依法阿進(jìn)行審查。

三、證券法的基本原則

證券法的基本原則是證券法的基本精神的體現(xiàn)，是證券發(fā)行、證券交易和證券監(jiān)管都必須遵循的最基本的準(zhǔn)則。它貫穿于證券立法、執(zhí)法和司法活動(dòng)的始終。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，在證券發(fā)行、交易和監(jiān)管中，應(yīng)當(dāng)遵循以下六大原則：

(一) 公開、公平、公正原則

《證券法》規(guī)定：“證券的發(fā)行、交易活動(dòng)，必須實(shí)行公開、公平、公正的原則。”

其中，公開原則是證券發(fā)行、交易制度的核心，只有以公開為基礎(chǔ)，才能實(shí)現(xiàn)公平和公正。

1. 公開原則，是指有關(guān)證券發(fā)行、交易的信息要公開，讓投資者在充分了解真實(shí)情況的基礎(chǔ)上自行作出投資決策。貫徹公開原則的基本要求是，公開的信息必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。公開的形式包括向社會(huì)公告，將有關(guān)信息刊登在保值或刊物上，將有關(guān)資料置備于有關(guān)場所。供公眾隨時(shí)查閱等。

2. 公平原則。是指證券市場的所有參與者在法律上都具有平等地位，在市場中機(jī)會(huì)平等。貫徹公平原則的基本要求是，投資者能夠公平地參與競爭、公平地面對機(jī)會(huì)和風(fēng)險(xiǎn)。

3. 公正原則，是指證券的發(fā)行、交易活動(dòng)執(zhí)行統(tǒng)一的規(guī)則，適用統(tǒng)一的規(guī)范。貫徹公正原則的基本要求是，證券市場參與者的合法權(quán)益受法律保護(hù)，違法行為同樣受法律制裁。

(二) 自愿、有償、誠實(shí)信用原則

《證券法》規(guī)定：“證券發(fā)行、交易活動(dòng)的當(dāng)事人具有平等的法律地位，應(yīng)當(dāng)遵守自愿、有償、誠實(shí)信用的原則。”

1. 自愿原則，是指當(dāng)事人有權(quán)按照自己的意愿參與證券發(fā)行與證券交易活動(dòng)，任何機(jī)構(gòu)、組織或個(gè)人都不得非法干預(yù)，任何一方都不得把自己的意志強(qiáng)加給對方。

2. 有償原則，是指在證券發(fā)行和交易活動(dòng)中，一方當(dāng)事人不得無償占有他方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)和勞動(dòng)。

3. 誠實(shí)信用原則，是指有關(guān)各方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自覺遵守社會(huì)公德，參與民事活動(dòng)要誠實(shí)守信、客觀公正、信守承諾，不弄虛作假，不欺人騙人。

(三) 遵守法律、行政法規(guī)原則

《證券法》規(guī)定：“證券的發(fā)行、交易活動(dòng)，必須遵守法律、行政法規(guī);禁止欺詐、內(nèi)幕交易和操縱證券市場的行為。”這一原則得到《證券法》的具體規(guī)則的充分貫徹。

(四) 分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理原則

《證券法》規(guī)定：“證券業(yè)和銀行業(yè)、信托業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)實(shí)行分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理，證券公司與銀行、信托、保險(xiǎn)業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)分別設(shè)立。國家另有規(guī)定的除外。”

(五) 保護(hù)投資者的合法權(quán)益原則

“保護(hù)投資者的合法權(quán)益”是《證券法》的立法宗旨之一。證券市場的發(fā)展必須依靠社會(huì)公眾的支持，投資者的熱情和信心是證券市場穩(wěn)健發(fā)展的重要保證。保護(hù)投資者合法權(quán)益也是國際證監(jiān)會(huì)組織(IOSCO)的《證券監(jiān)管目標(biāo)與原則》(1998)明確確立的證券監(jiān)管的三個(gè)目標(biāo)中的首要目標(biāo)。

為了切實(shí)保護(hù)投資者的合法權(quán)益，《證券法》規(guī)定：“國家設(shè)立證券投資者保護(hù)基金。證券投資者保護(hù)基金由證券公司繳納的資金及其他依法籌集的資金組成，其籌集、管理和使用的具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。”證券法中的具體規(guī)則，諸如發(fā)行上市保薦、控股股東、實(shí)際控制人、高管人員誠信義務(wù)與責(zé)任、關(guān)聯(lián)融資、擔(dān)保的限制、證券投資者保護(hù)基金、信息披露、禁止證券欺詐行為等，均貫徹了保護(hù)投資者的合法權(quán)益原則。

(六) 監(jiān)督管理與自律管理相結(jié)合原則

《證券法》規(guī)定：“國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法對全國證券市場實(shí)行集中統(tǒng)一監(jiān)督管理。”“國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)根據(jù)需要可以設(shè)立派出機(jī)構(gòu)，按照授權(quán)履行監(jiān)督管理職責(zé)。”“在國家對證券發(fā)行、交易活動(dòng)實(shí)行集中統(tǒng)一監(jiān)督管理的前提下，依法設(shè)立證券業(yè)協(xié)會(huì)，實(shí)行自律性管理。”“國家審計(jì)機(jī)關(guān)依法對證券交易所、證券公司、證券登記接縱然稱霸、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)進(jìn)行審計(jì)監(jiān)督。”

我國對證券市場的管理包括國家統(tǒng)一監(jiān)管與行業(yè)自律管理。兩者在主體、性質(zhì)、依據(jù)、范圍、手段等方面均有不同，兩者相結(jié)合，既有利于維護(hù)國家統(tǒng)一監(jiān)管的權(quán)威性，又有利于發(fā)揮行業(yè)協(xié)會(huì)的積極作用。

四、證券發(fā)行、交易有關(guān)的機(jī)構(gòu)

《證券法》規(guī)定了與證券發(fā)行、交易有關(guān)的六大機(jī)構(gòu)，包括證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券交易服務(wù)機(jī)構(gòu)、證券業(yè)協(xié)會(huì)和證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。

(一) 證券交易所

1. 證券交易所的概念

證券交易所是為證券集中交易提供場所和設(shè)施，組織和監(jiān)督證券交易，實(shí)行自律管理的法人。

按照證券交易所的組織形式不同，證券交易所可以分為會(huì)員制證券交易所和公司制證券交易所兩類。會(huì)員制證券交易所是非營利性的法人組織;公司制證券交易所是以公司形式出現(xiàn)的營利性法人?！蹲C券法》規(guī)定，進(jìn)入證券交易所參與集中交易的，必須是證券交易所的會(huì)員。我國實(shí)行會(huì)員制，上交所、深交所在章程中規(guī)定其為“實(shí)行自律管理的會(huì)員制法人”。

投資者應(yīng)當(dāng)與證券公司簽訂證券交易委托協(xié)議，并在證券公司開立證券交易賬戶，以書面、電話以及其他方式，委托該證券公司代其買賣證券。

證券公司根據(jù)投資者的委托，按照證券交易規(guī)則提出交易申報(bào)，參與證券交易所場內(nèi)的集中交易，并根據(jù)交易結(jié)果承擔(dān)相應(yīng)的清算交收責(zé)任。按照依法制定的交易規(guī)則進(jìn)行的交易，不得改變其交易結(jié)果。在證券交易所內(nèi)從事證券交易的人員，違反證券交易所有關(guān)交易規(guī)則的，由證券交易所給予紀(jì)律處分;對情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷其資格，禁止其入場進(jìn)行證券交易。

2. 證券交易所的設(shè)立和解散

證券交易所的設(shè)立和解散，由國務(wù)院決定。

申請?jiān)O(shè)立證券交易所，首先由中國證監(jiān)會(huì)進(jìn)行審核，再報(bào)國務(wù)院進(jìn)行批準(zhǔn)。

設(shè)立證券交易所必須制定章程。證券交易所章程的制定和修改，必須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

證券交易所必須在其名稱中標(biāo)明證券交易所字樣。其他任何單位或者個(gè)人不得使用證券交易所或者近似的名稱。

3. 證券交易所的組織機(jī)構(gòu)

會(huì)員大會(huì)是證券交易所的權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定證券交易所的重大問題。證券交易所可以自行支配的各項(xiàng)費(fèi)用收入，應(yīng)當(dāng)首先用于保證其證券交易場所和設(shè)施的正常運(yùn)行并逐步改善。實(shí)行會(huì)員制的證券交易所的財(cái)產(chǎn)積累歸會(huì)員所有，其權(quán)益由會(huì)員共同享有，在其存續(xù)期間，不得將其財(cái)產(chǎn)積累分配給會(huì)員。證券交易所設(shè)理事會(huì)。證券交易所設(shè)總經(jīng)理一人，由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)任免。

有下列情形之一的，不得擔(dān)任證券交易所的負(fù)責(zé)人：

(1) 因違法行為或者違紀(jì)行為被解除職務(wù)的證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人或者證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員，自被解除職務(wù)之日起未逾5年。

(2) 因違法行為或者違紀(jì)行為被撤銷資格的律師、注冊會(huì)計(jì)師或者投資咨詢機(jī)構(gòu)、財(cái)務(wù)顧問機(jī)構(gòu)、資信評級機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)、驗(yàn)證機(jī)構(gòu)的專業(yè)人員，自被撤銷資格之日起未逾5年。

(3) 無民事行為能力或者限制民事行為能力。

(4) 因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年。

(5) 擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年。

(6) 擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年。

(7) 個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

4. 證券交易所的職責(zé)

(1) 證券交易所應(yīng)當(dāng)為組織公平的集中交易提供保障，公布證券交易即時(shí)行情，并按交易日制作證券市場行情表，予以公布。未經(jīng)證券交易所許可，任何單位和個(gè)人不得發(fā)布證券交易即時(shí)行情。

(2) 證券交易所有權(quán)依照法律、行政法規(guī)，以及國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的規(guī)定，辦理股票、公司債券的暫停上市、恢復(fù)上市或者終止上市的事務(wù)。

(3) 因突發(fā)性事件而影響證券交易的正常進(jìn)行時(shí)，證券交易所可以采取技術(shù)性停牌的措施;因不可抗力的突發(fā)性事件或者為維護(hù)證券交易的正常秩序，證券交易所可以決定臨時(shí)停市。證券交易所采取技術(shù)性停牌或者決定臨時(shí)停市，必須及時(shí)報(bào)告國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。

(4) 證券交易所對證券交易實(shí)行實(shí)時(shí)監(jiān)控，并按照國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的要求，對異常交易的情況提出報(bào)告。證券交易所應(yīng)當(dāng)對上市公司及相關(guān)信息披露義務(wù)人披露信息進(jìn)行監(jiān)督，督促其依法及時(shí)、準(zhǔn)確地披露信息。證券交易所根據(jù)需要，可以對出現(xiàn)重大異常交易情況的證券賬戶限制交易，并報(bào)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。

(5) 證券交易所應(yīng)當(dāng)從其收取的交易費(fèi)用和會(huì)員費(fèi)、席位費(fèi)中提取一定比例的金額設(shè)立風(fēng)險(xiǎn)基金。風(fēng)險(xiǎn)基金由證券交易所理事會(huì)管理。證券交易所應(yīng)當(dāng)將收存的風(fēng)險(xiǎn)基金存入開戶銀行專門賬戶，不得擅自使用。

(6) 證券交易所依照證券法律、行政法規(guī)制定上市規(guī)則、交易規(guī)則、會(huì)員管理規(guī)則和其他有關(guān)規(guī)則，并報(bào)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

(二) 證券公司

證券公司，是指依法成立、經(jīng)營證券業(yè)務(wù)以及相關(guān)業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)。設(shè)立證券公司，必須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審查批準(zhǔn)。未經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得經(jīng)營證券業(yè)務(wù)。證券公司，是指依照《公司法》和《證券法》規(guī)定設(shè)立的經(jīng)營證券業(yè)務(wù)的有限責(zé)任公司或者股份有限公司。證券公司必須在其名稱中標(biāo)明證券有限責(zé)任公司或者證券股份有限公司字樣。

1. 證券公司的業(yè)務(wù)范圍

經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，證券公司可以經(jīng)營下列部分或者全部業(yè)務(wù)：(1) 證券經(jīng)紀(jì);(2) 證券投資咨詢;(3) 與證券交易、證券投資活動(dòng)有關(guān)的財(cái)務(wù)顧問;(4) 證券承銷與保薦;(5) 證券自營;(6) 證券資產(chǎn)管理;(7) 其他證券業(yè)務(wù)。

證券公司應(yīng)當(dāng)自領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之日起15日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)申請經(jīng)營證券業(yè)務(wù)許可證。未取得經(jīng)營證券業(yè)務(wù)許可證的證券公司不得經(jīng)營證券業(yè)務(wù)。

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（責(zé)任編輯：xll）

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