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第五節   企業重組上市法律實務

知識點一、企業發行股票并上市的條件 （輪換考點）

(一)發行人主體資格應符合要求

1、發行人應是依法設立且合法存續的股份有限公司。

2、發行人自股份公司成立后，持續經營時間應當在3年以上。但經國務院批準，可以不受上述時間的限制。

有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，持續經營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。

3、發行人注冊資本已足額繳納，發行人或股東作為出資的財產轉移手續已辦理完畢，發行人主要資產不存在重大權屬糾紛。

4、發行人的生產經營符合法律、行政法規和公司章程的規定，符合國家產業政策。   

5、發行人最近3年內主營業務和董事、高級管理人員沒有發生重大變化，實際控制人沒有發生變更。

6、發行人股權清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發行人股份不存在重大權屬糾紛。

(二)發行人業務完整、獨立經營

(三)發行人運行規范

（3）、發行人的董事、監事和高級管理人員符合法律、行政法規和規章規定的任職資格，并且沒有下列情形：   

①被中國證監會采取證券市場禁人措施尚在禁入期的；   

②最近36個月內受到中國證監會行政處罰，或者最近12個月內受到證券交易所公開譴責；   

③因涉嫌犯罪被司法機關立案偵查或者涉嫌違法違規被中國證監會立案調查，尚未有明確結論意見。

（5）發行人不得有下列情形：   

①最近36個月內未經法定機關核準，擅自公開或者變相公開發行過證券；或者有關違法行為雖然發生在36個月前，但目前仍處于持續狀態。

②最近36個月內違反工商、稅收、土地、環保、海關以及其他法律、行政法規，受到行政處罰，且情節嚴重。

③最近36個月內曾向中國證監會提出發行申請，但報送的發行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏；或者不符合發行條件以欺騙手段騙取發行核準；或者以不正當手段干擾中國證監會及其發行審核委員會審核工作；或者偽造、變造發行人或其董事、監事、高級管理人員的簽字、蓋章。

④報送的發行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。

⑤涉嫌犯罪被司法機關立案偵查，尚未有明確結論意見。

(四)發行人財務會計制度健全，財務狀況良好

（6）發行人符合下列條件：07  13

①最近3個會計年度凈利潤均為正數且累計超過人民幣3000萬元，凈利潤以扣除非經常性損益前后較低者為計算依據；

②最近3個會計年度經營活動產生的現金流量凈額累計超過人民幣5000萬元；或者最近3個會計年度營業收入累計超過人民幣3億元；

③發行前股本總額不少于人民幣3000萬元；

④最近一期末無形資產(扣除土地使用權、水面養殖權和采礦權等后)占凈資產的比例不高于20％；

⑤最近一期末不存在未彌補虧損。

(五)發行人募集資金運用符合規定

(六)在創業板上市的公司財務指標要求

【例題•多選題】

某機械制造公司為國有企業重組后成立的股份有限公司，公司運營3年后擬公開發行股票。下列該公司情況中，符合有關發行股票要求的有（   ）。

a.該公司最近3年連續盈利，累計實現利潤5000萬元

b.最近3年該公司營業收入累計超過5億元

c.發行前該公司股本總額為5000萬元

d.該公司最近一期末無形資產（扣除土地使用權等）占凈資產的比例為25%

答案：abc

（10）發行人不存在下列影響持續盈利能力的情形：

①發行人的經營模式、產品或服務的品種結構已經或者將發生重大變化，并對發行人的持續盈利能力構成重大不利影響；

②發行人的行業地位或發行人所處行業的經營環境已經或者將發生重大變化，并對發行人的持續盈利能力構成重大不利影響；

③發行人最近1個會計年度的營業收入或凈利潤對關聯方或者存在重大不確定性的客戶存在重大依賴；

④發行人最近1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務報表范圍以外的投資收益；

⑤發行人在用的商標、專利、專有技術以及特許經營權等重要資產或技術的取得或者使用存在重大不利變化的風險；

（五）發行人募集資金運用符合規定

募集資金原則上應當用于主營業務。除金融類企業外，募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產和可供出售的金融資產、借予他人、委托理財等財務性投資，不得直接或者間接投資于以買賣有價證券為主要業務的公司。

（六）在創業板上市的公司財務指標要求（重點）11

1、發行人應當是依法設立且持續經營時間應當在3年以上的股份有限公司。有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，持續經營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。

2、最近2年連續盈利，最近2年凈利潤累計不少于1000萬元，且持續增長；或者最近1年盈利，且凈利潤

不少于500萬元，最近1年營業收入不少于5000萬元，最近2年營業收入增長率均不低于30%。

3、最近一期末凈資產不少于2000萬元，且不存在未彌補虧損。

4、發行后股本總額不少于3000萬元。

【例題•多選題】

根據首次公開發行股票并在創業板上市的管理暫行辦法，下列情況中，符合發行要求的是（    ）。

a．發行人是依法設立且持續經營3年以上的股份有限公司

b．發行人近兩年連續盈利，最近兩年凈利潤累計不少于1000萬元，且持續增長

c．發行人最近一期末凈資產不少于2000萬元，且不存在未彌補虧損

d．發行后股本總額不少于2000萬元

答案：abc

知識點二、企業發行股票并上市的主要程序（輪換考點）

（一）公司內部決策

發行人董事會應依法就本次股票發行的具體方案，本次募集資金使用的可行性及其他必須明確的事項作出決議，并提請股東大會批準。

（二）保薦機構保薦

2004年2月《證券發行上市保薦制度暫行辦法》發布后，我國股票發行開始實行保薦人保薦制度。

2005年10月修訂的《證券法》明確規定，公開發行股票“應聘期具有保薦資格的機構擔任保薦人”。

1、保薦機構的確定

首次公開發行股票并上市，發行人應聘期具有保薦資格的證券公司擔任保薦人。

發行規模達到一定數量的，可采用聯合保薦，但參與聯合保薦的保薦機構不得超過2家。

保薦機構應指定2名具有資格的保薦代表人和其他項目人員具體負責1家發行人的保薦工作。

【例題•單選題】

首次公開發行股票并上市，發行人應聘請具有保薦資格的證券公司擔任保薦人。下列關于保薦機構和保薦人的說法，錯誤的是（   ）。（2013年）

a.同次發行的證券，其發行保薦和上市保薦應由同一家保薦機構承擔

b.參與聯合保薦的保薦機構不得超過2家

c.保薦機構應指定1名具有資格的保薦代表人具體負責保薦工作

d.發行人應與保薦機構簽訂保薦協議，并報證監會派出機構備案

答案：c

（三）申報與審核

（2）中國證監會收到申請文件后，應在5個工作日內作出是否受理的決定。

（5）股票發行申請經核準后，發行人應自中國證監會核準發行之日起6個月內發行股票；超過6個月未發行的，核準文件失效，須重新核準后可發行。

（四）股票上市的申請和審查

  1、股票上市的基本條件 12

（1）股票經中國證監會核準已公開發行；

（2）公司股本總額不少于人民幣5000萬元(在創業板上市不少于3000萬元)；

（3）公開發行的股份達到公司股份總數的25％以上；公司股本總額超過人民幣4億元的，公開發行的股份比例為10％以上；

（4）公司最近3年無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載。

【例題•多選題】

藍天公司擬申請將其公開發行的股票在深圳證券交易所掛牌交易。以下關于藍天公司股票上市的說法中，符合有關股票上市條件的是（  ）。(2012年)

a、公司股本總額不少于5000萬元人民幣

b、如在創業板上市，股本總額不少于2000萬元人民幣

c、公開發行的股份達到公司股份總數25%以上

d、如公司股本總額超過4億元人民幣的，公開發行的股份比例為10%以上

答案：acd

3、股票上市對發行人的有關要求

（1）發行人向證券交易所申請股票上市時，控股股東和實際控制人應當承諾：自發行人股票上市之日起36個月內，不轉讓或者委托他人管理其直接或間接持有的股份，也不允許發行人收購該部分股份。

（2）發行人在刊登招股說明書之前12個月內進行增資擴股的，新增股份的持有人應當承諾：自發行人完成增資擴股工商變更登記之日起36個月內，不轉讓其持有的該部分新增股份。

知識點三、公開發行股票招股說明書的要求

知識點四、上市公司信息披露的有關規定 （輪換考點）

（一）信息披露的總體要求

（二）招股說明書、募集說明書、上市公告書

（三）定期報告

 上市公司應當披露的定期報告包括年度報告、中期報告和季度報告。

（1）年度報告。年度報告應當在每個會計年度結束之日起4個月內。

（2）中期報告。中期報告應當在每個會計年度的上半年結束之日起2個月內。

（3）季度報告。 季度報告應當在每個會計年度第3個月、第9個月結束后的1個月內編制完成并披露。

注意：第一季度季度報告的披露時間不得早于上一年度年度報告的披露時間。

（四）臨時報告。重大事件認定： 09

(1)公司的經營方針和經營范圍的重大變化；

(2)公司的重大投資行為和重大的購置財產的決定；

(3)公司訂立重要合同，可能對公司的資產、負債、權益和經營成果產生重要影響；

(4)公司發生重大債務和未能清償到期重大債務的違約情況，或者發生大額賠償責任；

(5)公司發生重大虧損或者重大損失；

(6)公司生產經營的外部條件發生的重大變化；

(7)公司的董事、1/3以上監事或者經理發生變動；董事長或者經理無法履行職責；   

(8)持有公司5％以上股份的股東或者實際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發生較大變化；

(9)公司減資、合并、分立、解散及申請破產的決定；或者依法進入破產程序、被責令關閉；

(10)涉及公司的重大訴訟、仲裁，股東大會、董事會決議被依法撤銷或者宣告無效；

(11)公司涉嫌違法違規被有權機關調查，或者受到刑事處罰、重大行政處罰；公司董事、監事、高級管理人員涉嫌違法違紀被有權機關調查或者采取強制措施；

(12)新公布的法律、法規、規章、行業政策可能對公司產生重大影響；   

(13)董事會就發行新股或者其他再融資方案、股權激勵方案形成相關決議；

(14)法院裁決禁止控股股東轉讓其所持股份；任一股東所持公司5％以上股份被質押、凍結、司法拍賣、托管、設定信托或者被依法限制表決權；

(15)主要資產被查封、扣押、凍結或者被抵押、質押；

(16)主要或者全部業務陷入停頓；

(17)對外提供重大擔保；

(18)獲得大額政府補貼等可能對公司資產、負債、權益或者經營成果產生重大影響的額外收益；

(19)變更會計政策、會計估計；

(20)因前期已披露的信息存在差錯、未按規定披露或者虛假記載，被有關機關責令改正或者經董事會決定進行更正。

【例題•單選題】

上市公司在發生可能對股份產生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時，應立即披露該事件并向交易所報告，以下屬于此類事件的是（  ）。（2009年）

a、公司董事發生變動                            

b、公司1/4監事發生變動  

c、持有公司3%股份的股東其持有股份發生較大變化

d、股東劉洪所持公司4%股份被人民法院凍結

答案：a